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在國(guó)家經(jīng)貿(mào)委等8大部委聯(lián)合頒布《關(guān)于國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》的通知（國(guó)經(jīng)貿(mào)企改[2002]859號(hào)）后，國(guó)有企業(yè)大力推進(jìn)主輔分離改制分流工作。改制分流是產(chǎn)權(quán)的變革，是國(guó)有企業(yè)有進(jìn)有退的戰(zhàn)略調(diào)整。輔業(yè)實(shí)行股份制，改制員工持股不僅可以強(qiáng)化內(nèi)在的約束機(jī)制、調(diào)動(dòng)職工的積極性，還可以在一定程度上解決“所有制”缺位問(wèn)題。但是，在改制分流員工持股實(shí)施的過(guò)程中，法律程序、工商登記、持股機(jī)構(gòu)和股份來(lái)源等都可能成為具體實(shí)施過(guò)程中的障礙。特別是《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立”，而在改制分流工作中，往往出現(xiàn)超過(guò)50名改制帶資職工的改制企業(yè)，如何規(guī)范地解決工商登記問(wèn)題，保護(hù)改制股東的根本利益，是確保改制企業(yè)今后穩(wěn)定運(yùn)作的關(guān)鍵。

一、以往的員工持股形式

過(guò)去的員工持股有的是以工會(huì)所屬的員工持股會(huì)方式，有的是以部分自然人代持形式，更多的是以股份合作制這種過(guò)渡性的股權(quán)安排方式存在。其中具有社會(huì)團(tuán)體法人資格的員工持股會(huì)是其中較為規(guī)范的形式。這種形式最早產(chǎn)生和普遍存在于外經(jīng)貿(mào)企業(yè)的員工持股改制中，并形成了一個(gè)管理辦法。但是，該辦法因民政部于1999年暫停員工持股會(huì)社團(tuán)法人登記的決定而暫告結(jié)束。由于員工持股會(huì)已沒(méi)有法律地位，相當(dāng)多的企業(yè)借助工會(huì)的法律地位，參與發(fā)起設(shè)立公司，但存在如下問(wèn)題：一是在《工會(huì)法》和《全國(guó)社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》等法規(guī)中規(guī)定，社團(tuán)法人是不以贏利為目的的機(jī)構(gòu)，而員工持股是以贏利為目的的。因此，由社團(tuán)法人作為員工持股的主體，是忽視了員工持股的贏利動(dòng)機(jī)，并不合適。二是由工會(huì)代員工持股，工會(huì)需要成立專門的部門，委派專業(yè)人員進(jìn)行日常股權(quán)管理工作，成本較高。三是由于工會(huì)人員本身又都是持股員工，因此存在雙重身份、角色重合的問(wèn)題，可能存在一定的道德風(fēng)險(xiǎn)。四是在具體實(shí)行過(guò)程中出現(xiàn)的持股資金不足、預(yù)留股份、股份繼承等問(wèn)題都不好解決。

二、信托持股的政策背景

信托機(jī)構(gòu)作為我國(guó)金融市場(chǎng)的四大支柱之一，本身具有財(cái)務(wù)顧問(wèn)、金融服務(wù)、信用中介等功能，且經(jīng)營(yíng)靈活、服務(wù)多樣化，信托企業(yè)的參與能夠在更大程度上推進(jìn)改制員工持股的健康發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度建立的進(jìn)程。2001年10月1日《信托法》正式實(shí)施，隨后又陸續(xù)出臺(tái)了《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》，從法律層面上解決了信托制度的合法性問(wèn)題。信托制度將在很大程度上解決上述問(wèn)題。信托財(cái)產(chǎn)本身及其所產(chǎn)生的任何利益只能由受益人享受。這就是信托法中著名的“所有權(quán)和利益相分離”的原則，也是信托最根本的特色所在。員工持股主要是獲取利益，所以信托持股有助于員工利益的保障。信托制度能夠較好地解決我國(guó)員工持股制度建設(shè)中的基本問(wèn)題，信托投資公司是受《信托法》保護(hù)的、最規(guī)范的受托持股主體。

三、信托持股的優(yōu)勢(shì)

通過(guò)信托持股與工會(huì)持股的合法性、規(guī)范性、安全性、流通性等方面進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)（見(jiàn)表1）。

四、信托持股的實(shí)際運(yùn)用

以筆者所在的中國(guó)石化廣州分公司推進(jìn)改制分流中的具體案例為例。天華公司是一家生產(chǎn)、銷售塑料薄膜、溶劑油的企業(yè)，隸屬中國(guó)石化廣州分公司，2003年實(shí)施改制分流，員工用其解除勞動(dòng)合同所獲的補(bǔ)償補(bǔ)助額置換天華公司凈資產(chǎn)，其中，職工帶資置換資產(chǎn)4308萬(wàn)元，改制匹配經(jīng)營(yíng)者崗位激勵(lì)股180萬(wàn)元。天華公司由國(guó)有轉(zhuǎn)變成民營(yíng)的員工持股企業(yè)。改制企業(yè)天華公司改制帶資職工人數(shù)400多人，遠(yuǎn)超過(guò)《公司法》規(guī)定的人數(shù)，給工商登記和股權(quán)管理帶來(lái)障礙。

1.突破工商登記限制。天華公司采用信托持股，職工股東將帶資所置換的股權(quán)，由新華信托投資股份有限公司（簡(jiǎn)稱新華信托）代為持有，新華信托作為改制企業(yè)天華投資有限公司股東之一進(jìn)行工商登記，經(jīng)營(yíng)者崗位激勵(lì)股則登記在經(jīng)營(yíng)者名下。這樣，解決了有限公司工商登記不超過(guò)50人的限制。天華公司股權(quán)圖見(jiàn)圖1。

2.維護(hù)實(shí)際出資人權(quán)益。為保護(hù)實(shí)際出資人即改制持股職工的權(quán)益，在天華公司章程中明確規(guī)定：新華信托作為天華公司股東，僅用于工商登記；真正股東權(quán)益由實(shí)際出資人履行；股東會(huì)由實(shí)際出資人出席表決各項(xiàng)決議，新華信托依照實(shí)際出資人的表決結(jié)果出具股東會(huì)決議等等條款，明確了新華信托的權(quán)利義務(wù)。為便于股權(quán)管理，天華公司成立員工股份管理委員會(huì)全面負(fù)責(zé)職工股份管理和相關(guān)事務(wù)管理，其主要職責(zé)：（1）負(fù)責(zé)召開(kāi)和主持職工股東會(huì)議；（2）負(fù)責(zé)職工股權(quán)日常管理工作和收集、整理職工的建議；（3）負(fù)責(zé)定期向職工股東報(bào)告公司工作情況；（4）負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)公司與職工股東的利益沖突；（5）負(fù)責(zé)管理職工股東名冊(cè)；（6）負(fù)責(zé)辦理股份認(rèn)購(gòu)及相關(guān)事宜；（7）負(fù)責(zé)辦理股份交易及相關(guān)事宜；（8）協(xié)調(diào)職工股東與新華信托公司事宜；（9）公司章程規(guī)定的其他職責(zé)。

3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的設(shè)置。為了方便天華公司持股職工轉(zhuǎn)讓和購(gòu)買股份，在未來(lái)經(jīng)營(yíng)中真實(shí)體現(xiàn)公司股權(quán)的價(jià)值，并通過(guò)投資人“用腳投票”實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督和制約，股份管理委員會(huì)建立股權(quán)的內(nèi)部交易機(jī)制。

（1）持股員工的首次出資三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)送和質(zhì)押。滿三年后，持股員工書面申請(qǐng)變現(xiàn)的，經(jīng)委員會(huì)同意后，可由本人在公司內(nèi)部將其股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓給有認(rèn)購(gòu)資格的員工，也可由公司按上年度末的公司賬面凈資產(chǎn)折算價(jià)回購(gòu)。持股員工每次申請(qǐng)變現(xiàn)的股份不得低于其持有股份總額的30%。員工受讓股份后，其所持有的股份（不包括因獎(jiǎng)勵(lì)而增持的股份）不得超過(guò)其崗位持股額度10倍。

（2）員工持股未滿三年因自動(dòng)辭職、或因個(gè)人原因被解聘、除名等離開(kāi)公司的，公司將按員工持股名冊(cè)記載的出資額原值的90%回購(gòu)該股份。員工持股未滿三年因退休、死亡等離開(kāi)公司的，公司將按員工持股名冊(cè)記載的出資額的原值回購(gòu)該股份。離開(kāi)公司的持股員工或其法定繼承人應(yīng)自離開(kāi)之日起60天內(nèi)辦理回購(gòu)手續(xù)，不辦理的視同放棄投資權(quán)益，所放棄的股份轉(zhuǎn)為預(yù)留股份。由于員工持股三年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)送及質(zhì)押，這樣就把員工利益同公司利益緊緊聯(lián)結(jié)在一起，鼓勵(lì)和支持員工長(zhǎng)期為企業(yè)服務(wù)，有利于正確處理和解決企業(yè)與員工短期利益與長(zhǎng)期利益的矛盾，有利于形成和完善企業(yè)利益共同體，大大強(qiáng)化了企業(yè)的激勵(lì)機(jī)制及約束機(jī)制。這就是說(shuō)，在員工持股這一新的企業(yè)產(chǎn)權(quán)機(jī)制中，員工通過(guò)持股這一資產(chǎn)紐帶與其他股東、與企業(yè)結(jié)成利益共同體，由單純“勞動(dòng)者”的單一身份變成了“勞動(dòng)者”“、投資者”的雙重身份，企業(yè)管理好壞直接涉及到員工的切身利益，從根本上調(diào)動(dòng)了員工參與企業(yè)管理和決策的積極性，這對(duì)企業(yè)形成和完善有效的治理結(jié)構(gòu)有重大影響。

（3）員工在持股期間，崗位發(fā)生變動(dòng)的，其持股額度隨崗位作相應(yīng)的變動(dòng)。持股員工因崗位變動(dòng)而增持的股份，從公司預(yù)留股份中解決；因崗位變動(dòng)而減持的股份，由公司予以回購(gòu)。增減持股份的交易價(jià)格按上年度末的公司賬面凈資產(chǎn)折算。

（4）委員會(huì)委托新華信托投資公司辦理回購(gòu)員工股份的手續(xù)，所回購(gòu)的股份均轉(zhuǎn)作預(yù)留股份。員工因新購(gòu)入股份、轉(zhuǎn)讓股份、獎(jiǎng)勵(lì)股份、崗位變動(dòng)而增減持股份以及回購(gòu)股份而發(fā)生股份變動(dòng)的，其相應(yīng)的變動(dòng)手續(xù)每年度辦理一次。信托企業(yè)能夠很好地解決目前員工持股會(huì)作為持股主體法律身份不明確的問(wèn)題，從而進(jìn)一步推進(jìn)員工持股的普及，真正實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)人格化。