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第1篇

關(guān)鍵詞：建筑企業(yè)；經(jīng)濟糾紛來源；防治措施

建筑施工企業(yè)點多面廣，一般中型企業(yè)就幾十個項目部，有直屬的，也有掛靠的，有些企業(yè)為了追求產(chǎn)值和管理費，往往以優(yōu)惠的政策和較低的管理費用,吸納了一些實力差，管理水平低，不了解底細的項目部，由于沒有制定較完善的管理制度，從經(jīng)濟上制約不了這項目部。有些項目經(jīng)理惡意的在外面亂打欠條，以企業(yè)的名義騙取供貨商的信任，賒取材料，有些甚至以本工程的名義賒取材料后倒賣，供貨商多次索要材料款而拒不支付，致使供貨商將項目經(jīng)理和企業(yè)一并告上法庭，法院以項目經(jīng)理欠債屬于職務行為為理由，在本項目經(jīng)理無償還能力時，由公司承擔連帶責任支付欠款。使較多企業(yè)都不明不白地吃了不少虧，有的給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失。還有一些項目經(jīng)理挪用工程資金或者在工程資金不到位的情況下，拒付、拖欠民工工資，造成民工到企業(yè)、到政府集體上訪，給企業(yè)造成不良的社會影響。相當多的建筑企業(yè)領導，整天忙于應付由于管理不善、亂簽合同、亂蓋公章給企業(yè)帶來了各種糾紛，在外東躲，哪有精力再抓企業(yè)的經(jīng)營管理，造成企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營惡性循環(huán)。

由以上可見，建筑施工企業(yè)經(jīng)濟風險主要來源由過去的替人擔保貸款、拖欠工程款轉(zhuǎn)變?yōu)轫椖拷?jīng)理的經(jīng)濟行為，不管是善意的還是惡意的，其經(jīng)濟行為都會影響到公司的經(jīng)濟利益。因為他們的經(jīng)濟行為在一定范圍內(nèi)得到了法律的認可，即可以認定為職務行為，法律上稱其為“企業(yè)表見人”，即從表面上看起來他們可以代表企業(yè)從事經(jīng)濟活動，但實質(zhì)上有些構(gòu)成表見，有些不能構(gòu)成表見。目前在我國法律上對表見還沒有明確的定義，只能由法官依據(jù)原被告出示的證據(jù)及案件的具體情況加以判定。

要避免企業(yè)的經(jīng)濟風險，企業(yè)的經(jīng)營管理者及主要部門負責人要明確項目經(jīng)理及公司對外從事經(jīng)濟活動的人員，具有什么樣的權(quán)利，對它們的經(jīng)濟行為應該付什么樣的責任及用什么樣的方法來約束他們的權(quán)利和增強對企業(yè)的責任心。然而我們明白了建筑施工企業(yè)的主要經(jīng)濟風險來自表見人，就應對表見人的構(gòu)成、具體表現(xiàn)有充分地了解和采取有效的措施加以防范，就可以達到企業(yè)增效，項目增收，避免企業(yè)的經(jīng)濟損失的目的。

1項目負責人及企業(yè)對外從事經(jīng)濟活動人員構(gòu)成表見人最主要的要素

企業(yè)人指由企業(yè)指定的（一般為書面委托）自然人或單位代表企業(yè)在某一項目，在約定的時間及地點參與經(jīng)濟活動，是一種顯而易見的合法的活動。其在委托范圍內(nèi)產(chǎn)生的一切后果，由委托人承擔。

表見人可以理解為，沒有經(jīng)過企業(yè)授權(quán)或已超越授權(quán)范圍、期限的單位或個人，以企業(yè)的名義與他人從事經(jīng)濟活動，而他人依法有理由相信未經(jīng)授權(quán)或已超越授權(quán)范圍、期限的單位或個人有權(quán)，企業(yè)要對單位和個人的經(jīng)濟行為向他人承擔責任。

由上可見，構(gòu)成表見人最主要的要素為“他人依法有理由相信”。依法，指法律上認可的證據(jù)，《中華人民共和國合同法》第19條規(guī)定，行為人沒有權(quán)，超越權(quán)或權(quán)終止后以被人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有權(quán)，該行為有效。也提到有理由相信。條款中的行為人指未經(jīng)授權(quán)，或已超越授權(quán)范圍、期限的單位或個人。被人指企業(yè)，相對人指他人或第三人、合同的另一方。對以上條款也可以這樣理解，只要相對人能拿出有效的證據(jù)表明自己是有理由認定行為人有權(quán)，法庭將判定該行為有效，構(gòu)成表見行為。構(gòu)成“依法有理由相信”的表現(xiàn)形式，在建筑施工企業(yè)中有很多種，現(xiàn)舉例說明：

1.1客觀存在的形式。可以理解為相對人并不知道企業(yè)是否委托，但有事實存在的理由。例如：某項目負責人沒有得到企業(yè)的法人委托書，但他在全權(quán)管理某一工程，在工地入口處門頭上有某公司某項目部的標牌，并且在辦公室內(nèi)管理人員一覽表中項目經(jīng)理是他并有照片，他以企業(yè)的名義在外賒欠建筑材料，供貨商來工地送貨并收取欠條時，通過一覽表確認他是項目負責人，認為他出示的欠據(jù)可以代表某公司，為有效憑證，關(guān)鍵在供貨商已確認這項工程是某公司所承建的工程，并確認給他打欠條的項目經(jīng)理可以代表某公司，構(gòu)成表見行為。盡管某公司認為自己沒有授權(quán)該工程的項目負責人賒欠材料，但事實上他的行為已構(gòu)成職務行為。目前各地許多建筑施工企業(yè)都遇到了類似的問題，并且有相當一部分吃了官司。而作為表見人的項目負責人卻都躲得遠遠的，任憑企業(yè)上法庭或者被執(zhí)行。

1.2由于企業(yè)管理上的漏洞造成表見形式可以分為以下幾種情況：

①時效無期限。主要發(fā)生在工程項目由項目承包人承包，且工程建設資金不到位的情況下，而且普遍存在與建筑行業(yè)中，具體表現(xiàn)為工程項目承包人賒欠建筑材料、設備時，相對人對其不信任，要求其出具企業(yè)的介紹信，而企業(yè)在出具介紹信的時疏忽了最主要的兩點即工程的名稱和有效的期限，致使項目經(jīng)理長期受益于這封介紹信，賒欠建筑材料，甚至掛靠其他建筑施工企業(yè)后賒欠的材料在不能償還債務時，債權(quán)人把介紹信作為重要的物證，把項目經(jīng)理和出具介紹信的公司一并送上法庭，法庭往往把此判定為表見行為。

②無范圍無對象的即成委托授權(quán)行為。主要表現(xiàn)在企業(yè)公章、合同章、財務專用章等管理不嚴，有的企業(yè)為了方便業(yè)務人員聯(lián)系工程，給其開了較多的加蓋企業(yè)印章的空白介紹信、空白法人委托書，空白的工程合同，持有以上空白信函的人可以隨意的在任何地點給任何人出具證明，有些人惡意利用這些空白函件騙取工程，賒欠材料、另立賬戶、設立分支機構(gòu)、提供擔保甚至抽逃工程資金、給企業(yè)造成了巨大的經(jīng)濟損失。

③有范圍有對象的但無控制的授權(quán)行為。企業(yè)在授權(quán)時明確了工程名稱、工程地點、授權(quán)人及授權(quán)范圍，但缺乏監(jiān)督機制造成失控。例如：某企業(yè)在外地承接了一項工程，并將其承包給某人，簽訂了內(nèi)部經(jīng)濟技術(shù)承包協(xié)議書，雙方約定的條款很多，后又為其成立的分公司，刻制了分公司的印章。某人又同一位項目經(jīng)理簽訂了承包協(xié)議書，但在施工過程中，由于管理混亂，人工、材料浪費驚人。加之業(yè)主以部分材料款抵工程款，工程發(fā)生了嚴重虧損，難以支付民工工資及賒欠的建筑材料，造成民工集體到政府上訪，阻塞交通。該工程承包人避而遠之，對民工說他們是給某公司干活的找他們要錢去，企業(yè)領導只好帶著錢給民工發(fā)公資。在后面的一年里，公司先后收到50多份法庭傳票，并派人去處理該工程的官司，工程所欠材料及人工費均由項目經(jīng)理在欠據(jù)上簽名。項目經(jīng)理作為第一被告，企業(yè)作為第二被告被送上法庭，法院開庭時，項目經(jīng)理在法庭上出示蓋有分公司印章的由其個人填寫的委托書，認定其為職務行為。法院認定分公司公章、委托書有效，自然判定企業(yè)償還債務。項目經(jīng)理揮霍工程資金，倒賣建筑材料，亂給自己找來的民工頭打條子，到頭來卻不負任何法律責任，這就是無控制授權(quán)造成的惡果。由于逐級授權(quán)，或項目經(jīng)理發(fā)現(xiàn)項目工程嚴重虧損，為了逃避個人責任，在空白信函上偷蓋了分公司的印章，構(gòu)成了表見，成功地逃避了經(jīng)濟責任。

2不構(gòu)成表見的行為種種

判定是否構(gòu)成“表見行為”充要條件為：“依法有理由相信未經(jīng)授權(quán)的單位和個人有權(quán)”，關(guān)鍵在于“依法”和“有理由”，依法指相對人是否有在法律上站得住腳的證據(jù)，有理由可理解為客觀存在。例如：某項目部原掛靠在甲公司承包工程，在某供貨商處賒欠過材料，后又掛靠乙公司承包了工程，但未在供貨公司購買材料，由于項目經(jīng)理拖延支付材料款，被供貨商告上法庭，乙公司受連帶責任。乙公司提出，供貨商出具欠條為項目部在甲公司承建某工程時所欠，不應追究乙公司的法律責任。應追究甲公司的法律責任，該行為對甲公司構(gòu)成表見，對乙公司不構(gòu)成表見。又比如某項目經(jīng)理在甲公司承建某工程時在某供貨商處購買過材料，工程完工后被甲公司解聘，又到乙公司承包工程，又到原供貨商處賒欠材料，供貨商認為，該項目經(jīng)理還是甲公司的（甲公司社會信譽較好，乙公司較差），就同意賒欠材料，后來該項目經(jīng)理拖欠貨款不支付，被供貨商連同甲公司一并告上法庭。法庭判決甲公司不承擔連帶責任，原因是供貨商沒有檢查該項目經(jīng)理真實身份及沒有核實材料使用工程由哪個公司承接。屬忽視審查而相信該項目經(jīng)理對甲公司還有權(quán)，不構(gòu)成甲公司的表見。

還有一個例子就是某行為人為賒取建筑材料而冒充某公司員工，供貨商不信，某人就說可用電話與某公司經(jīng)理聯(lián)系，聯(lián)系結(jié)果是對方稱某人為自己公司的項目經(jīng)理或材料員，同意委托前去賒欠材料，于是供貨商信以為真，材料被提走，經(jīng)多次催要工程款未果，于是供貨商就將某行為人與某公司一并告上法庭。最終某公司不負法律責任，行為人沒有出示某公司法人委托書、介紹信等具有法律效力的文書證明，而是憑借一個電話，就輕信了行為人，屬“沒有法律依據(jù)，沒有理由相信行為人”，不屬于表見。

是否構(gòu)成表見，要看其認定的相對人是否有可靠的法律依據(jù)，理由是否充分，如果只憑行為人口頭說明或以舊有身份來確認都是無效的。例如某項目經(jīng)理在甲公司多年，長期以來的一直由某供應商供應某種建材，信譽一直很好，雖然沒有甲公司的書面委托，但管理上已經(jīng)存在一種委托關(guān)系。供貨商有理由相信該項目經(jīng)的行為有效。某一項目經(jīng)理一年換一個公司掛靠，供貨商搞不清楚，形成了一種較復雜的關(guān)系，要視具體情況加以區(qū)分。

3表見的防范措施

建筑施工企業(yè)在正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應提高各級經(jīng)營管理者的法律意識和風險意識，增加企業(yè)員工的法律常識，加強對項目經(jīng)理的普法教育，堅持依法經(jīng)營，照章辦事，健全各項規(guī)章制度，從根本上杜絕表見的行為的發(fā)生。

3.1完善制度，選擇好項目經(jīng)理，把好每道關(guān)口。

形成表見的糾紛，構(gòu)成他人“依法有理由相信”的證據(jù)往往是企業(yè)證照、公章、合同章、財務專用章、法人委托書、稍有疏忽，就可能引來官司。因此，企業(yè)要建立完善的、操作性強的管理制度，項目經(jīng)理或他人外出聯(lián)系工程需要借用營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書副本時，不能隨意交給他人，應由公司派相關(guān)部門的人員攜帶前往，并建立借出回收登記制度，需要以上證件的復印件時，應該針對具體的工程，在復印件上注明并加蓋公司印章，注明日期并建立檔案，不注明具體工程和日期是很危險的，他人可以拿著這些東西到處招搖撞騙。

對于公章、合同章、財務專用章的管理，要明確審批權(quán)限，做到一章一請示，一章一登記。公章一般應該由公司辦公室專人管理，下班后應放入保險柜中，因為公章被盜用后自登報聲明前發(fā)生的一切后果將有公章所在單位承擔。加蓋公章的批準權(quán)限一般為公司的總經(jīng)理，他人需要開據(jù)介紹信、證明等函件時，一定要問得清清楚楚，有必要的還要親自打電話落實，用詞要嚴謹，不可由他人寫作，以防止他人增加內(nèi)容，可產(chǎn)生時間效應的一定要注明時效期，一般情況下最好不要開據(jù)空白介紹信。

法人委托書是行為人代表企業(yè)行使受權(quán)范圍內(nèi)職權(quán)的重要依據(jù)，因此從委托書的格式上，不應用便函，或隨意打印，應為紙質(zhì)較好印刷廠專門印刷的專用委托書，明確被授權(quán)人的姓名、職務、授權(quán)事宜、時限，一樣都不能少，并由企業(yè)法人親筆簽名，法人代表出差時，應請示后才可加蓋私章，并做好電話請示紀錄，這樣做得好處是當事人一方面按制度辦事，另一方面也同時保護自己，如果不加以請示，擅自做主加蓋公章、私章，出了問題很難說清。加蓋公章時最好留有只有蓋章人自己才能識別的標記，以方便以后辨認真假。

合同章是企業(yè)經(jīng)營中的重要工具，法律上的重要證據(jù)，更要嚴格控制，審批權(quán)限為總經(jīng)理。保管人員為合同管理部門的負責人，最好不要交與行辦室和公章一同管理，否則很容易混淆在什么場合用什么印章，合同章是專用在工程合同和協(xié)議書上的，一般情況下，必須有合同管理部門評審合同總經(jīng)理親自過目簽字后方可加蓋合同章，也要盡量避免總經(jīng)理不管合同，不親自過目簽字，由合同管理人員加蓋私章的做法，一旦出了問題，合同管理人員無法推卸自己的責任。同時也免不了這樣的責任，給企業(yè)造成損失不說，還使自己丟了飯碗，還有可能負法律責任。合同章也要做到不見總經(jīng)理簽字不蓋章，并建立合同蓋章登記制度。

財務專用章是公司財務收支的重要工具，同時也是法律上的重要證據(jù)。其審批的權(quán)限應該為公司的財務主管或財務總監(jiān)。財務專用章使用頻繁，一般由財務總管或財務總監(jiān)負責，對外出據(jù)欠條或能形成法律文件時應該請示總經(jīng)理，平時使用時也要做到一章一登記。

建立嚴格的規(guī)章制度，但是還要靠人來操作，因此，印章的操作者應具備良好的業(yè)務素質(zhì)，應具備一定的學歷，有一定的工作資歷和處理各種具體事務的分析和判斷能力。合同章的管理者同樣應具備的各種能力，要具備合同法及相關(guān)法律的知識，能夠進行合同評審，檢查出合同擬訂條款中的不合法、不合理條款并給予更正，明白如何利用合同條款保護企業(yè)的合法權(quán)益。

印章的管理者除了具備較高的業(yè)務素質(zhì)外，更重要的一點是對企業(yè)忠誠，不謀私利，忠實地執(zhí)行公司的制度，當好總經(jīng)理的參謀。有些表見官司正是因為總經(jīng)理的一時疏忽，簽了字，印章管理者不認真審查內(nèi)容而造成的官司。出事后追究不了印章管理者的責任，但是給企業(yè)帶來了不可挽回的損失。因此，在本文提到對“企業(yè)忠誠”而不是對“某一個人忠誠”。

3.2加強合同管理，實行風險抵押承包制度

《合同管理制度》在企業(yè)的管理手冊中都有，但相當一部分施工企業(yè)是流于形勢，一是具體的內(nèi)容不全，二是對違犯規(guī)章制度的人并沒有預防措施和可操作的處罰手段。從以上分析中可以看到建筑施工企業(yè)構(gòu)成經(jīng)濟風險的主要來源是項目部，就應該對項目經(jīng)理建立一種激勵和約束機制，約束機制中以風險抵押為主要手段，公司在于業(yè)主簽訂施工合同前，先與項目經(jīng)理簽訂風險承包合同，合同內(nèi)容應該具備明確雙方關(guān)系、確定經(jīng)營方式和范圍、承包方式、甲乙雙方的責、權(quán)、利關(guān)系、債權(quán)、債務關(guān)系、工程資金結(jié)算、變更和終止、違約責任等。同時簽訂抵押協(xié)議，抵押可以分成三種形式，一是現(xiàn)金抵押，按工程總造價的5%到10%交納現(xiàn)金。二是房產(chǎn)抵押，將項目經(jīng)理本人的房產(chǎn)證交給公司并簽訂房產(chǎn)抵押協(xié)議書，去房產(chǎn)部門辦理房產(chǎn)抵押手續(xù)。三是機動車輛的抵押，憑機動車輛的抵押協(xié)議書到車管部門辦理抵押手續(xù)。

實行風險抵押承包責任制度可以有效地約束項目經(jīng)理的各種行為，但這也不是唯一有效的手段，還要和其他防范措施一并使用才能取得杜絕表見行為的效果。

3.3加強工程管理做好成本預控和階段性控制

加強工程管理是防止建筑施工企業(yè)經(jīng)濟風險的根本，工程質(zhì)量是企業(yè)的生命，工程質(zhì)量一旦發(fā)生大問題，對企業(yè)是致命的打擊，造成項目經(jīng)濟風險的最大化，安全生產(chǎn)文明施工同樣對企業(yè)經(jīng)濟利益至關(guān)重要，發(fā)生一起重大的傷亡事故，直接經(jīng)濟損失就是幾十萬。因此，加強工程管理，是防止企業(yè)經(jīng)濟風險首要的任務，由此可見，防止企業(yè)經(jīng)濟風險，杜絕表見糾紛的發(fā)生，不是企業(yè)哪一個部門的職責，而是企業(yè)管理人員的共同職責。

事實證明，凡是給企業(yè)造成較多的經(jīng)濟糾紛的項目部，大都是管理混亂，工程質(zhì)量差，成本消耗高的項目部，因此做好工程成本的預控和階段性的控制也是至關(guān)重要的。工程成本的預控，應該從工程的成本分析入手，確定工程的最佳控制成本，也就是與項目經(jīng)理簽訂目標成本，列出成本控制表，將建筑材料、人工工資等，工程所發(fā)生的費用分類、分項計算出來，同中標的預算成本相對照，再根據(jù)市場實際材料價格，人工工資等確定最佳的控制成本，利潤指標。

在施工階段，根據(jù)工程進度對照成本進度表，所有分類、分項成本支出均不得大于成本控制指標，否則，不予支付工程進度款。工程進度的核定，一定要有專人把關(guān)，施工現(xiàn)場審核，不允許有作假現(xiàn)象存在。嚴格按工程進度撥付工程款、材料款的支付，由項目經(jīng)理根據(jù)工程進度中各種材料的需求量，報材料計劃及購貨地點，由公司控制支付。防止挪用工程款，即使打欠條也是在公司的嚴密監(jiān)控下進行。

對于掛靠的項目部，更要嚴加管理，前面我們所說的建筑施工企業(yè)的主要經(jīng)濟風險來源于項目部，確切地說，更大的經(jīng)濟風險來源于掛靠的項目部，掛靠的項目部經(jīng)營管理水平低，專業(yè)管理人員不配套，打一槍換一個地方，不考慮嚴重后果。有些項目經(jīng)理惡意制造經(jīng)濟糾紛。對這些項目部，企業(yè)要派專人進行管理，控制工程成本。杜絕管理漏洞，達到企業(yè)和項目經(jīng)理雙贏的目的。

3.4加強工程資金管理，防止挪用資金

許多建筑施工企業(yè)，特別是實行經(jīng)濟技術(shù)承包的工程，工程資金失控也是造成企業(yè)承擔經(jīng)濟風險的主要原因之一。有人認為，項目經(jīng)理承包經(jīng)營，又交了風險抵押金，不必過多的管理他們的財務。因此，有些項目經(jīng)理誤導業(yè)主，一是說把工程款打到項目經(jīng)理個人賬戶上就代表公司了，二是說工程款打到公司賬戶上，公司會挪用，工程交不了工。因此，業(yè)主直接撥款給項目經(jīng)理。加之資金不到位的工程較多，會產(chǎn)生拆東墻補西墻的做法，挪用本工程款支付其他，本工程賒欠材料、人工工資較多，造成經(jīng)濟糾紛，構(gòu)成表見行為，企業(yè)受損。

因此，無論什么樣的項目部，工程款必須進公司帳戶，再由公司審查后撥付項目部，監(jiān)控工程資金流向，發(fā)現(xiàn)問題，及時糾正。另外，在與業(yè)主簽定工程施工合同時，要有個約定，工程款不進入公司帳戶，所發(fā)生的一切法律責任由業(yè)主負責。還要注意一個問題，在選擇投標工程和投標項目部時，對資金不到位的工程，不能選擇沒有經(jīng)濟實力的隊伍承擔施工，否則后患無窮。

建筑施工企業(yè)是一類管理較復雜的特殊企業(yè)，加之建筑市場開放后，施工隊伍流動性大，企業(yè)內(nèi)部管理人員流動性大，因此，只有加強管理，不能賦予管理人員過多的經(jīng)濟權(quán)利，要設法降低施工隊伍的流動率，不要隨意接受不明底細的施工隊伍，加強企業(yè)用工交流，加強對行為人的監(jiān)控，包括已離開企業(yè)的行為人的監(jiān)控，使企業(yè)經(jīng)濟風險降到最低限度。

第2篇

關(guān)鍵詞：鐵路施工企業(yè)；經(jīng)濟糾紛；原因

中圖分類號：F426.9 文獻標識碼：A 文章編號：1000－8136（2012）14－0135－02

由于我國鐵路建筑市場的急劇變化，導致許多從事鐵路工程建設的施工企業(yè)出現(xiàn)大量經(jīng)濟糾紛案件。這些案件的出現(xiàn)，嚴重制約了這些企業(yè)的健康發(fā)展。為此，作為一個想要健康發(fā)展和迅速壯大的建筑施工企業(yè)，必須正視企業(yè)所發(fā)生的經(jīng)濟糾紛案件，從中分析經(jīng)濟糾紛案件產(chǎn)生的原因，及時堵塞企業(yè)管理漏洞，從而真正推動企業(yè)的快速發(fā)展。近期，筆者就鐵路施工企業(yè)經(jīng)濟糾紛的產(chǎn)生原因進行了專門調(diào)研，從調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，這些經(jīng)濟糾紛案件產(chǎn)生的原因主要集中在：

1 當前鐵路建筑市場中大量存在的工程轉(zhuǎn)包、工程分包現(xiàn)象與現(xiàn)行法律規(guī)范相沖突

工程轉(zhuǎn)包、工程分包甚至是以包代管、抽點管理是我國當前鐵路建筑市場普遍存在的現(xiàn)象。作為鐵路建筑施工企業(yè)，一直被這一現(xiàn)象所困擾，而且隨著自身施工任務的增加，此種現(xiàn)象還呈上升趨勢。由于長期的習慣做法，使諸多施工企業(yè)將這種習慣養(yǎng)成自然，“大家都這么做，我們也這么做”。但是，大家卻忽略了一個至關(guān)重要的問題，工程轉(zhuǎn)包、工程分包是一個十分嚴肅的法律問題，在我國的建筑法、合同法中，對工程轉(zhuǎn)包、工程分包都有十分明確的規(guī)定，即工程是不可以轉(zhuǎn)包的，一旦轉(zhuǎn)包即是違法；而對于工程分包，法律規(guī)定可以進行，但同時又對工程分包做了大量的約束性規(guī)定，如工程分包必須經(jīng)

發(fā)包方或業(yè)主同意，承包人不得將其承包的全部工程肢解后以分包的名義包給第三人，禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)的單位，建設工程主體的施工必須由承包人自行完成等規(guī)定，作為鐵路建筑施工企業(yè)在進行工程分包時必須遵守，否則就是違法，就會帶來法律風險，甚至產(chǎn)生訴訟。但是，在現(xiàn)實項目管理中，多數(shù)企業(yè)的管理者并未將這些問題上升到法律的層面看待，從而為工程管理留下法律隱患，最終引發(fā)訴訟糾紛。

2 傳統(tǒng)的管理意識、管理模式與現(xiàn)行國家法律規(guī)定相矛盾

隨著我國建筑市場的不斷發(fā)展，以及加入世界貿(mào)易組織的推動，我國市場經(jīng)濟法律框架日趨成熟。作為市場經(jīng)濟中的一個重要組成部分，鐵路建筑工程領域的法律規(guī)范也日趨完善，其中對處在建筑市場中間層面的鐵路建筑施工企業(yè)的制約和要求也越來越多，甚至是越來越苛刻。前面提到的建筑法、合同法對工程轉(zhuǎn)包、工程分包的規(guī)定，只是建筑行業(yè)中最基本的法律規(guī)定，而隨之相配套、相呼應的法律規(guī)定也在不斷的出臺，如最高人民法院制定的《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》和相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章。這些法律法規(guī)的頒布實施，對鐵路建筑施工企業(yè)項目管理提出了更高的要求，作為企業(yè)的管理者必須學習和適應這些新的要求。但在

現(xiàn)實的項目施工現(xiàn)場，由于受到工期、安全、質(zhì)量等的重重壓力，項目施工現(xiàn)場的項目經(jīng)理及管理人員很少甚至幾乎不去學習和了解新的法律法規(guī)，一味地憑著自己的經(jīng)驗和舊有的習慣做法去應對工程施工中出現(xiàn)的各種問題。這些經(jīng)驗性、習慣性做法經(jīng)常將企業(yè)置于法律的對立面，從而成為訴訟糾紛產(chǎn)生的根源。

3 缺乏有效的合同管理機制

隨著鐵路建筑市場法律環(huán)境的日趨規(guī)范和完善，合同和合同管理工作在企業(yè)中的地位也越來越重要，從企業(yè)的社會信譽到企業(yè)的經(jīng)營管理再到項目的施工，無不依托與企業(yè)的合同管理工作。作為一個現(xiàn)代施工企業(yè)，要想做強做大，必先管理好項目，要想管理好項目，必先抓好合同管理。由此可見，合同管理工作是鐵路建筑企業(yè)做好生產(chǎn)經(jīng)營管理工作的基石。然而，在現(xiàn)實中，大多數(shù)建筑施工企業(yè)的合同管理工作還十分薄弱，甚至可以說幾乎沒有現(xiàn)代意義上的合同管理工作，如項目管理人員合同意識淡薄、企業(yè)缺乏有效統(tǒng)一的合同管理機構(gòu)、項目沒有專職或兼職合同管理人員、缺乏有效的合同管理制度、具體工作中合同評審流于形式、合同內(nèi)業(yè)資料管理混亂。合同管理工作中存在的以上不足，是直接導致鐵路建筑施工企業(yè)經(jīng)濟糾紛案件頻繁發(fā)生的一個重要原因。

4 對協(xié)作隊伍、農(nóng)民工缺乏有效的管理制約機制

協(xié)作隊伍和農(nóng)民工問題，是廣大鐵路建筑施工企業(yè)無法回避又不得不正確面對的一個十分棘手的問題。協(xié)作隊伍和農(nóng)民工問題處理的好壞，直接關(guān)系到建筑施工企業(yè)的好壞，由于協(xié)作隊伍和農(nóng)民工管理不力而引發(fā)的經(jīng)濟糾紛案件在建筑施工企業(yè)的案件中占的比重越來越大，這一現(xiàn)象直接反映出建筑施工企業(yè)在協(xié)作隊伍和農(nóng)民工的管理上存在的問題和漏洞：①對協(xié)作隊伍的管理不是建立在法律、合同、協(xié)議基礎上，而是停留在傳統(tǒng)的、習慣的做法上，有的甚至是建立在人情關(guān)系上；②與協(xié)作隊伍簽訂陰陽合同；③使用協(xié)作隊伍時未簽約先進場；④與協(xié)作隊伍簽訂的協(xié)議條款不夠完善，不夠嚴密，漏洞較多，常常違背相關(guān)法律規(guī)定；⑤對協(xié)作隊伍資格審查不嚴，協(xié)作隊伍無資質(zhì)、借用資質(zhì)以及掛靠等現(xiàn)象嚴重；⑥將協(xié)作隊伍納入企業(yè)內(nèi)部管理體系，混淆雙方法律身份；⑦對協(xié)作隊伍的履約行為缺乏有效的法律監(jiān)督和制約手段，對協(xié)作隊伍的履約能力完全寄托于協(xié)作隊伍的口頭承諾；⑧對協(xié)作隊伍的物資采購、工程計量、驗工付款等關(guān)鍵環(huán)節(jié)把關(guān)不嚴。凡此種種原因，都可導致經(jīng)濟糾紛的產(chǎn)生。

5 業(yè)主及在工程施工中的其他有關(guān)相對人的違約

由于業(yè)主違約而損害鐵路建筑施工企業(yè)權(quán)益，直至連鎖引發(fā)建筑施工企業(yè)對第三方違約的情況頻頻發(fā)生，如業(yè)主工程款不到位、隨意改變設計、隨意縮短工期等行為，直接影響到鐵路建筑施工企業(yè)的合同履行，同時牽扯到協(xié)作隊伍的施工、勞務費的支付和料款的支付等一系列的問題。身處夾層中的建筑施工企業(yè)若不能妥善處理相關(guān)事宜，極有可能引發(fā)連鎖訴訟。此外，材料供應商的違約行為也有可能誘發(fā)訴訟。

6 鐵路建筑施工企業(yè)在經(jīng)營環(huán)節(jié)中對所承攬項目的風險預測不足、項目虧損

在現(xiàn)實中，一些糾紛案件的產(chǎn)生根源于鐵路建筑施工企業(yè)自身對所投標和承攬的項目風險預測不足，承攬一些先天不足的工程項目。一些企業(yè)在經(jīng)營過程中缺少對所投標項目的理性分析和論證，對業(yè)主的資信、地材地料情況、市場風險等與日后履約密切相關(guān)的因素了解不夠，有的企業(yè)甚至為了單純的追求經(jīng)營指標，而不合理報價。這樣的結(jié)果往往使項目嚴重虧損，官司纏身。虧損項目官司多，盈利項目官司少這一客觀現(xiàn)象警示大家必須合理投標，規(guī)范經(jīng)營。

7 工程項目管理環(huán)節(jié)的疏忽

“細節(jié)決定成敗”，在鐵路建筑施工企業(yè)的項目管理中也同樣如此，任何一個細小的法律環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，都可能引發(fā)訴訟。如，公章管理不嚴，隨意使用；合同專用章刻制和使用把關(guān)不嚴；項目部隨意對外簽訂合同；工程決算和結(jié)算不認真，工程款超撥超付；口頭合同、口頭承諾大量存在；施工文件和文字材料格式不統(tǒng)一、用詞不準確；施工現(xiàn)場，工作人員隨意對外簽字；內(nèi)業(yè)資料管理混亂，隨意處置。凡此種種細節(jié)問題都有可能為日后訴訟的發(fā)生埋下隱患。此外，鐵路建筑施工企業(yè)項目管理人員素質(zhì)的好壞、業(yè)務能力的高低、責任心的大小，法律素養(yǎng)的程度均直接反映在企業(yè)的日常管理上，管理行為的偏差和紕漏，都有可能被他人利用，引發(fā)訴訟。

綜上所述，上述7方面的原因?qū)е铝髓F路建筑施工企業(yè)經(jīng)濟糾紛案件的不斷發(fā)生，作為鐵路建筑施工企業(yè)，要想在競爭異常激烈的市場中立于不敗地位，就必須預防和減少經(jīng)濟糾紛案件的發(fā)生，正確看待和分析企業(yè)產(chǎn)生訴訟糾紛案件的原因，理性面對建筑市場的各種特點和現(xiàn)象，從法律的視角審視和分析這些問題，積極地適應鐵路建筑市場的不斷發(fā)展，主動把握鐵路建筑領域法律規(guī)范的變化，努力改變舊的習慣性做法，構(gòu)建以合同管理為主線的現(xiàn)代工程項目管理制度，進而推動企業(yè)及項目管理的法制化、規(guī)范化、制度化，用科學的管理理念和規(guī)范的制度提升企業(yè)的管理水平，減少日常生產(chǎn)經(jīng)營管理中存在的問題和不足，降低企業(yè)面臨的法律風險，預防企業(yè)經(jīng)濟糾紛案件的發(fā)生。

Analysis Railway Construction Enterprise Economic Disputes Causes

Wang Xiaoguo

第3篇

關(guān)鍵詞：項目承包； 經(jīng)濟糾紛； 風險； 防范； 策略

Abstract: the engineering projects for internal contracting mode of operation, is to promote the construction enterprise operating vitality, ensure the economic benefits of the important means, has become the current construction projects in the construction of one of the common phenomenon. But in internal contracting process to take, we should pay attention to avoid risk, to reduce the economic disputes due from the unnecessary loss, and to ensure the project economic benefit and social benefit harmony. Combining with the practical engineering experience, how to prevent project contractor for economic dispute brings to the enterprise problems such as the loss of the concrete analysis and discussion.

Keywords: project contract; Economic dispute; Risk; Prevention; strategy

中圖分類號： F721 文獻標識碼： A 文章編號：

隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，工程建設的加快，建筑施工企業(yè)點多面廣，一般施工企業(yè)就有幾十個在建工程，隨之內(nèi)部承包項目已經(jīng)成為一種普遍的經(jīng)營方式。內(nèi)部承包項目模式極大的調(diào)動了內(nèi)部項目承包人的積極性，也減少了公司的經(jīng)營成本，為公司的做大做強起了關(guān)鍵作用。但在目前，建筑市場還不是很規(guī)范，競爭激烈，企業(yè)內(nèi)部機制等尚不完善，企業(yè)內(nèi)部承包同時給企業(yè)也帶來了巨大的風險。例如有些項目承包人在外面使用項目部章賒取材料，簽訂租賃協(xié)議等，由于承包人未支付該款項，致使公司承擔責任；有些項目承包人挪用工程款或在工程款不到位的情況下，拒付、拖欠民工工資，造成民工到企業(yè)、到政府集體上訪，給企業(yè)造成不良的影響；有些項目承包人由于對工程成本沒有進行測算，盲目承包工程，當工程進展到一定進度時發(fā)現(xiàn)虧本，就不肯再干下去，由于建設單位催進度，施工單位怕影響聲譽，最后只好施工單位收拾爛攤子；有些項目承包人工程質(zhì)量意識差、進度慢、實力不夠?qū)е陆ㄔO單位領導對該施工企業(yè)印象極差，造成招投標不能入圍，不但影響了企業(yè)的聲譽，還給企業(yè)帶來了極大損失等；因此，企業(yè)對項目承包不采取有效的風險防范措施，在這種經(jīng)營模式下會給企業(yè)帶來很大的損失。

根據(jù)自身在實踐中的經(jīng)歷，就如何防止項目承包人因經(jīng)濟糾紛給企業(yè)帶來的損失這一課題，進行了有益的探索。本文就此談一些粗淺的認識和體會。

嚴格評審，選好項目承包人

項目承包人是施工項目管理實施階段全面負責的管理者，在整個施工活動中占有舉足輕重的地位，是協(xié)調(diào)各方面關(guān)系的橋梁、紐帶，是各種信息的集散中心，是施工項目責、權(quán)、利的主體。作為對施工項目施工過程全面負責的項目承包人素質(zhì)的高低，直接反映了企業(yè)的形象和信譽，決定著企業(yè)經(jīng)營效果的好壞。選好項目承包人把握以下幾點：一是看為人處事。通過各種渠道去了解其有無不良記錄，為人處事是否講信譽、誠信。二是看能力和實力。工程項目在實施過程中都存在質(zhì)量、安全、進度、經(jīng)濟效益、資金等多方面的壓力和風險，項目承包人必須要有未雨綢繆的能力，有經(jīng)濟實力，并能處理工程項目上的各種復雜問題，獨立承擔工程項目實施過程中的各種風險。三是看協(xié)調(diào)能力。工程項目管理是一個非常復雜的行業(yè)，項目承包人必須要有較強的協(xié)調(diào)能力，為項目的實施營造良好的環(huán)境。四是還要有承包過類似工程項目的經(jīng)歷，項目管理班子成員綜合素質(zhì)要好。

二、抓好施工現(xiàn)場的質(zhì)量、安全、進度、成本控制

1、加強質(zhì)量管理。項目承包人承包工程最終目的是為了盈利，必然在施工過程中產(chǎn)生偷工減料的行為，施工單位督促項目部在材料進場驗收，現(xiàn)場管理等方面都把質(zhì)量放在第一位。通過加強管理，堅決杜絕偷工減料，以次充好，以及施工粗糙，不按圖施工的行為，確保工程質(zhì)量符合要求。2、加強安全管理。安全生產(chǎn)文明施工對企業(yè)經(jīng)濟利益至關(guān)重要，發(fā)生一起重大的傷亡事故，直接經(jīng)濟損失就是幾十萬，因此安全防范的措施必須到位，要辦理好施工現(xiàn)場人員的民工工傷保險，派專職安全員進行安全管理，全項目部人員參與，加強安全教育培訓，交底工作，杜絕安全事故的發(fā)生。3、加強進度管理。項目進度的快慢直接影響公司及承包人資金的回收，有利于工程的良性循環(huán)，公司督促項目部合理安排工期，加快進度。遇政策處理等問題影響進度時要及時書面報告向建設單位匯報、協(xié)調(diào)，確保工程承包項目在合同工期內(nèi)完成。4、加強成本控制。實踐表明，凡是給企業(yè)造成較多的經(jīng)濟糾紛的承包人，大都是管理混亂、成本消耗高的承包人，還有承包人盲目追求中標，不測算成本，在項目實施中才知道虧本，導致承包人無能力實施，這樣會給企業(yè)造成很大的壓力，因此做好工程成本的測算預控和階段性的控制是至關(guān)重要的。開標前根據(jù)市場行情的人、材、機、稅金、管理費測算出工程成本，確定最低的投標價，在開工前根據(jù)市場行情測算準確成本，將建筑材料、人工、機械列出。施工過程中對照測算的成本進行了解，確保公司心中有數(shù)。

三、加強工程資金管理，防止挪用資金

實行項目承包后，工程資金失控也是造成企業(yè)經(jīng)濟糾紛的主要原因之一。有些承包人協(xié)調(diào)能力還可以，誤導業(yè)主把工程款打到承包人個人賬戶上，如果承包人資金不到位的工程較多，會產(chǎn)生拆東墻補西墻的做法，挪用本工程款支付其他本工程賒欠材料、人工、機械費用較多，造成經(jīng)濟糾紛，影響企業(yè)利益和信譽。因此無論怎樣的承包人，工程款必須進公司賬戶，再由公司審核后支付給承包人，對于承包人信譽差的，要監(jiān)控工程資金流向，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。在選擇承包人和投標工程時，對資金不能及時到位的工程，不能選擇沒有經(jīng)濟實力和能力的承包人施工，否則會產(chǎn)生很多的經(jīng)濟糾紛。

四、加強印章的管理