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第1篇

形考任務(wù)5

案例分析題

題目1

案例一：

案情介紹：原告：劉某、王某、張某、馬某。被告：某市煤礦技工學(xué)校。劉某、王某、張某和馬某是某市煤礦技工學(xué)校的學(xué)生，王某和張某在2006年4月30日的數(shù)學(xué)考試中有抄紙條作弊的行為，劉某和馬某在5月2日的電子技術(shù)和機(jī)械基礎(chǔ)科目考試中有抄紙條作弊的行為。2006年5月3日，某市煤礦技工學(xué)校根據(jù)勞動(dòng)部頒發(fā)的《技工學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》第二十七條、第二十八條的規(guī)定作出處理決定，對該四名同學(xué)作出了責(zé)令退學(xué)、注銷學(xué)籍的處理。劉某等四人不服，依法向某區(qū)人民法院提起訴訟，請求法院撤銷被告的處分決定，恢復(fù)四人的學(xué)籍。在法庭審理中，劉某等四原告訴稱：學(xué)校作出的開除學(xué)籍的處分過重，侵犯了未成年學(xué)生受教育的合法權(quán)益，且處理決定程序違法，故請求法院撤銷被告的處分決定，恢復(fù)四人的學(xué)籍。被告某市煤礦技工學(xué)校辯稱：學(xué)校對劉某等人作出的決定屬于學(xué)校的內(nèi)部管理行為，技工學(xué)校不屬于國家行政機(jī)關(guān)，原告無權(quán)提起行政訴訟，故請求法院依法駁回四原告的起訴。

《技工學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》第二十七條：對于違反紀(jì)律和犯錯(cuò)誤的學(xué)生，學(xué)校應(yīng)進(jìn)行批評教育，情節(jié)嚴(yán)重或?qū)医滩桓恼撸山o予警告、嚴(yán)重警告、記過、留校察看、責(zé)令退學(xué)或開除學(xué)籍等紀(jì)律處分。第二十八條：處分學(xué)生必須經(jīng)過校務(wù)會(huì)議討論，校長批準(zhǔn)執(zhí)行，其中責(zé)令退學(xué)和開除學(xué)籍處分，需報(bào)學(xué)校主管部門批準(zhǔn)并報(bào)勞動(dòng)部門備案。

問題：

1.什么是行政主體？

2.結(jié)合本案分析被告某市煤礦技工學(xué)校是否具有行政主體資格？

3.分析本案，你認(rèn)為本案原告的訴訟請求法院能否支持？

答：

1行政主體是：具有行政權(quán)力的機(jī)關(guān)。如本案當(dāng)中的技工學(xué)校學(xué)

2有,因?yàn)閷W(xué)校可以決定是否發(fā)畢業(yè)證，所以是行政主體。

3能,學(xué)校是行政機(jī)關(guān)（在上面已經(jīng)說明），學(xué)校程序非法，沒有需報(bào)學(xué)校主管部門批準(zhǔn)并報(bào)勞動(dòng)部門備案。所以原告的請求應(yīng)該支持。

題目2

案例三：

案情介紹：李某系從事飲食業(yè)的個(gè)體工商戶，出售自制的蛋糕，李某自制的蛋糕未經(jīng)有關(guān)部門進(jìn)行

檢驗(yàn)。這一行為被某工商局查獲。根據(jù)個(gè)體飲食業(yè)監(jiān)督管理的有關(guān)規(guī)定，對此類違法行為，應(yīng)予以警告、沒收違禁食品和違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得的，處以1萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷其營業(yè)執(zhí)照。在工商局查獲前李某出售蛋糕共獲利800元。根據(jù)上述有關(guān)規(guī)定，工商局沒收了李某尚未出售的蛋糕，沒收其違法所得800元，并且工商局認(rèn)為李某曾因故意傷害罪而被判刑3年，一年前剛出獄，因此要重罰，又處以李某2000元的罰款。

問題：

1.工商局對李某的違法行為進(jìn)行的行政處罰是否合法？

2.工商局對李某的違法行為進(jìn)行的行政處罰是否合理？

3.你認(rèn)為本案應(yīng)如何處理？

答：工商所的行政處罰行為是合法的，但不合理，違背了行政合理性的原則。主要表現(xiàn)在對李某的罰款行為上。本案中，根據(jù)法定的罰款幅度的規(guī)定，工商所對李某處以2000元的罰款屬于法定的幅度內(nèi)，其行為沒有超越法律，不與法律相抵觸。但工商所在法定幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)行使恰當(dāng)，對李某進(jìn)行2000罰款，處以其違法事實(shí)情節(jié)等為據(jù)外，于一種不正當(dāng)?shù)目紤]而做出的行政處罰行為，違背了行政合理性原則的要求，是不合理的行為。

題目3

案例二：

案情介紹：在2003年10月15日，A縣政府根據(jù)《發(fā)展A縣經(jīng)濟(jì)的實(shí)施規(guī)劃》，以其他規(guī)范性文件的形式作出了一項(xiàng)《關(guān)于對A縣幾家工業(yè)企業(yè)進(jìn)行調(diào)整的措施》的決定，其中決定將屬于集體所有制的A縣機(jī)床附件廠與屬于國有企業(yè)的A縣機(jī)械廠合并為A縣機(jī)械總廠。A縣機(jī)床附件廠不服縣政府的這一決定，認(rèn)為合并決定事先未征得他們的同意，侵犯了企業(yè)的自營自主權(quán)，遂向A縣法院提起行政訴訟。A縣政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)得知這一情況后立即告訴縣法院，這一合并決定是為了改革和發(fā)展A縣經(jīng)濟(jì)、解決縣機(jī)械廠的經(jīng)濟(jì)困難作出的，縣機(jī)床附件廠應(yīng)當(dāng)顧全大局，服從縣政府的決定，同時(shí)，縣政府要求縣法院應(yīng)與縣政府態(tài)度一致，維持縣政府的改革措施，對縣機(jī)床附件廠的起訴不予以受理。

問題：

1.分析A縣政府的《關(guān)于對A縣幾家工業(yè)企業(yè)進(jìn)行調(diào)整的措施》的性質(zhì)是什么？為什么？

2.你認(rèn)為A縣法院是否有權(quán)受理此案？

3.你認(rèn)為A縣法院是否必須服從縣政府的意見？

答：

1、A縣政府的《關(guān)于對A縣幾家工業(yè)企業(yè)進(jìn)行調(diào)整的措施》的性質(zhì)是其他規(guī)范性文件或紅

頭文件。

2、A縣法院有權(quán)受理此案。因?yàn)锳縣政府的文件面向企業(yè)是特定對象，是具體行政行為，且該具體行政行為侵犯了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，屬于行政訴訟受案范圍。

3、A縣法院無須服從縣政府的意見。因?yàn)樽鳛閲覍徟袡C(jī)關(guān)的縣法院，有獨(dú)立行使行政案件審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

題目4

案例四：

案情介紹

某年9月，張某因家庭住房困難，在征得街道居民委員會(huì)同意后，即在某街道路邊修建了總面積為32平方米住房兩間，并于建成后遷入居住。經(jīng)群眾反映，某區(qū)政府規(guī)劃科發(fā)現(xiàn)問題，隨即派員赴現(xiàn)場了解核實(shí)情況，其間與王某發(fā)生爭執(zhí)。同年10月，區(qū)規(guī)劃科以自己的名義，依照某市《城市建設(shè)規(guī)劃條例》這一地方性法規(guī)作出限期15日拆除違章建筑的通知書，同時(shí)依法處以300元罰款。

張某不服該處罰，起訴至區(qū)人民法院，請求予以撤銷，其理由是：（1）確有困難，且他人也有違章行為，為何單罰我一人；(2)區(qū)規(guī)劃科無權(quán)處理此事。區(qū)法院依法受理了此案。

經(jīng)審理，區(qū)法院認(rèn)為：(1)街道居委會(huì)屬于城市群眾自治性組織，不是行政機(jī)關(guān)，更不是具有規(guī)劃管理職權(quán)的機(jī)關(guān)，因此街道居委會(huì)的“同意”無效；(2)張某起訴理由第1條不成立，公民不應(yīng)以任何理由違反國家法律、法規(guī)；(3)區(qū)規(guī)劃科對案件的處理雖然正確，但區(qū)規(guī)劃科無行政主體資格，無權(quán)以自己的名義對王某違章建筑行為作出處罰決定。

因此區(qū)法院依法作出判決，撤銷了區(qū)規(guī)劃科的行政處罰決定。區(qū)規(guī)劃科對一審判決不服，上訴至市中級人民法院，其理由是該科具有行政主體資格，因?yàn)閰^(qū)政府第29號(hào)文件曾授權(quán)區(qū)規(guī)劃科有權(quán)依法對亂占地建房的當(dāng)事者予以處罰。

問題

1．區(qū)規(guī)劃科是否具備行政主體資格是本案的焦點(diǎn)，你認(rèn)為它具備行政主體資格嗎?為什么?

2．對區(qū)政府的授權(quán)行為應(yīng)如何看待?

答：

1、區(qū)規(guī)劃科不具備行政主題資格。區(qū)規(guī)劃只是該區(qū)城市規(guī)劃管理局的一個(gè)職能機(jī)構(gòu)，不具備法人資格，不是獨(dú)立的行政機(jī)關(guān)，沒有以自己名義作出具體行政行為的行為能力，故其行為沒有法律效力。

2、區(qū)政府的授權(quán)行為，沒有法律依據(jù)。

題目5

案例五：

案情簡介：1986年7月18日，趙C出生于江西省鷹潭市月湖區(qū)，出生后用“趙C”進(jìn)行戶籍登記。

2005年，用“趙C”申請第一代身份證，當(dāng)年6月16日月湖公安分局簽發(fā)了身份證。2006年8月份，當(dāng)趙C到月湖公安分局江邊派出所換發(fā)第二代身份證時(shí)，卻被民警告知：公安部有通知，名字里面不能有“C”字。后來到月湖公安分局戶政科了解，“趙C”的姓名進(jìn)不了公安部戶籍網(wǎng)絡(luò)程序，被建議改名。2007年7月6日，趙C向鷹潭市公安局申請，要求繼續(xù)使用“趙C”姓名。同年11月9日，鷹潭市公安局作出批復(fù)，要求趙C改名。依據(jù)是公安部《姓名登記條例（初稿）》有規(guī)定，已簡化的繁體字、已淘汰的異體字、外國文字、漢語拼音、阿拉伯?dāng)?shù)字等字樣不能用。

為了捍衛(wèi)自己的姓名權(quán)，趙C在2008年1月8日，到法院起訴鷹潭市公安局月湖分局。一審法院責(zé)令被告鷹潭市公安局月湖分局允許趙C以‘趙C’為姓名換發(fā)第二代居民身份證。鷹潭市公安局月湖分局不服，提起上訴。二審法庭審理圍繞

“C”是不是數(shù)字符號(hào)；取名“C”是否損害社會(huì)管理秩序；公安局拒絕換二代身份證是否合法展開辯論。

最后，在法院的反復(fù)協(xié)調(diào)下，當(dāng)事雙方在庭外都表示愿意妥協(xié)，雙方最后達(dá)成和解。法院對“趙C姓名權(quán)”官司當(dāng)庭作出二審裁定，裁定撤銷鷹潭市月湖區(qū)人民法院一審判決；趙C將用規(guī)范漢字更改名字，鷹潭市月湖區(qū)公安分局將免費(fèi)為趙C辦理更名手續(xù)。

問題：

1.《姓名登記條例（初稿）》能否作為公安局作出批復(fù)的依據(jù)？為什么？（8分）

2.說說你對本案的看法。（要求字?jǐn)?shù)不少于100字）（12分）

答：

第2篇

1990年實(shí)施的《中華人民共和國行政訴訟法》（以下稱行政訴訟法）對行政訴訟證據(jù)制度作了開創(chuàng)性的規(guī)定。1999年的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》對證據(jù)問題作了進(jìn)一步的解釋，但兩者都只有六條規(guī)定，沒有擺脫證據(jù)規(guī)定上的過于簡單、不易操作的弱點(diǎn)，難以解決實(shí)踐中復(fù)雜的證據(jù)問題。特別是我國加入WTO后，WTO規(guī)則中諸如司法審查等原則要求行政機(jī)關(guān)的行政行為應(yīng)接受司法審查，對行政行為合法性的司法審查，核心便是對作出行政行為所依據(jù)的證據(jù)的審查，因此，完善行政訴訟證據(jù)規(guī)則，使行政訴訟證據(jù)運(yùn)用更加透明、更易操作，也是為了適應(yīng)WTO規(guī)則的要求。最高人民法院為適應(yīng)客觀形式發(fā)展的需要，制定了《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》），這對于改善我國的行政審判環(huán)境，完善行政訴訟制度，履行我國加入WTO后司法審查職能，實(shí)現(xiàn)行政審判的公正與效率，具有積極意義。

二、《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》的若干特色

《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》充分考慮了行政訴訟的特殊性，不僅增加了符合行政訴訟法規(guī)定的內(nèi)容，而且對行政訴訟證據(jù)作了諸多有特色性的規(guī)定。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）被告承擔(dān)舉證責(zé)任，原告僅承擔(dān)提供證據(jù)的責(zé)任

被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，這是行政訴訟法早已確定的的舉證規(guī)則。《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》再次強(qiáng)調(diào)了舉證不能的后果，即被告不提供或無正當(dāng)理由逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)證據(jù)。《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》對舉證責(zé)任的規(guī)定最大的變數(shù)在于不再強(qiáng)調(diào)原告的舉證責(zé)任，而僅規(guī)定提供證據(jù)的責(zé)任。將原告提供證據(jù)證明被訴具體行政行為違法視為舉證權(quán)利。特別是起訴被告不作為的案件，行政機(jī)關(guān)否認(rèn)受理過申請的時(shí)如何處理，都作了具體規(guī)定。對原告提供證據(jù)的責(zé)任的規(guī)定充分保護(hù)原告的訴權(quán)，具有重大意義。

（二）原告、第三人提供證據(jù)或被告舉證受時(shí)限限制

按照規(guī)定，原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)，被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提供全部證據(jù)和所依所需依據(jù)地規(guī)范性文件。在行政訴訟法中規(guī)定舉證時(shí)限主要基于以下幾個(gè)理由：一是如果不作規(guī)定，不利于提高行政審判的效率；二是根據(jù)庭審制度改革經(jīng)驗(yàn)，對于有些案件，在開庭前合議庭要組織交換證據(jù)清單，如果行政機(jī)關(guān)遲遲不提交，不利于當(dāng)事人各方在訴訟中進(jìn)行平等的攻擊和防衛(wèi)。

（三）被告及其訴訟人取證受限制

按照規(guī)定，在訴訟過程中，被告及其訴訟人不得自行向原告、第三人和證人收集證據(jù)，主要是因?yàn)楦鶕?jù)實(shí)施行政行為的程序，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先取證、后裁決。在訴訟中，被告應(yīng)當(dāng)已經(jīng)具備了作出裁決的證據(jù)和依據(jù)，否則其在程序上已經(jīng)違法。如果允許被告在訴訟中可以自由取證，則不利于督促行政機(jī)關(guān)遵循先取證、后裁決的規(guī)則。《行政訴訟法》沒有規(guī)定在訴訟過程中，被告的訴訟人也不得自行向原告收集證據(jù)，易使被告鉆漏洞。強(qiáng)調(diào)不得“自行”取證主要是強(qiáng)調(diào)經(jīng)法院準(zhǔn)許，被告仍可以取證。

（四）實(shí)行庭前證據(jù)交換制度

證據(jù)交換是指在人民法院的組織下，當(dāng)事人之間將各自持有的證據(jù)與對方進(jìn)行交換。它是審前程序的重心，其目地在于通過證據(jù)交換使當(dāng)事人在庭審前即將全部證據(jù)提出，整理案件要點(diǎn)，固定爭點(diǎn)和證據(jù)，以保障開庭審理的順利進(jìn)行。通過證據(jù)開示、交換，被告可以決定是否需要向人民法院提出申請補(bǔ)充或收集反駁證據(jù)，從而保證程序公平和訴訟效率。同時(shí)，規(guī)定當(dāng)事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，有利于提高訴訟效率。

（五）強(qiáng)化被告到庭應(yīng)訴

在行政訴訟中，被告不出庭，會(huì)產(chǎn)生很大的負(fù)面影響，其一，人民法院的司法權(quán)威受到損害，其二，我國行政機(jī)關(guān)特別是行政首腦的法治觀念不強(qiáng)，即使輸了官司，行政首腦不知個(gè)中緣由，難以汲取經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，提高行政執(zhí)法水平。因此，強(qiáng)調(diào)被告必須出庭，對于行政機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)變觀念，提高執(zhí)法水平，無疑意義重大。所以，規(guī)定經(jīng)合法傳喚，因被告無正當(dāng)理由拒不到庭而需要依法缺席判決的，被告提供的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)，可以有效地制約行政機(jī)關(guān)，促使其出庭應(yīng)訴。

（六）證人作證制度的完善

證人作證制度的完善主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：

一是強(qiáng)調(diào)證人出庭作證義務(wù)。證人不出庭而以書面證言的方式對案件事實(shí)加以證明的做法，由于無法對證人進(jìn)行有效的詢問，導(dǎo)致證據(jù)的采信存在重大危險(xiǎn)。規(guī)定在證據(jù)的證明效力上，出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言，也有利于促使證人出庭作證。規(guī)定證人及其近親屬的人身和財(cái)產(chǎn)安全受法律保護(hù)，也使證人出庭作證制度更趨完善。

二是允許原告或者第三人要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證。在我國，由于證人制度的不完善，證人出庭率低的現(xiàn)象一直得不到改變。行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員放不下“官架子”，更談不上出庭的問題。就形式而言，規(guī)定行政執(zhí)法人員以證人身份出庭，有助于執(zhí)法觀念的改變，樹立司法權(quán)威。從內(nèi)容上說，行政執(zhí)法人員就事實(shí)問題出庭作證，更容易查清案件事實(shí)。實(shí)際上，在其他大多數(shù)國家，除了法官以外，其他人作為證人出庭作證，并不存在限制，在理念上，也不認(rèn)為其他人包括行政官員、警察等以證人出庭存在什么障礙。

三是增設(shè)專家輔助人。專家輔助人的增設(shè)，使得當(dāng)事人在行政訴訟中遇到專業(yè)性問題可以請專家到法庭作證或接受質(zhì)詢，以更好地維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益。

（七）確立完整的認(rèn)證規(guī)則體系

認(rèn)證規(guī)則體系的完整確立主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

一是法官自由心證的引入。《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》合理地借鑒現(xiàn)代自由心證理論的成果和有益經(jīng)驗(yàn)，規(guī)范了法官審判判斷證據(jù)的規(guī)則及其限制。這種在獨(dú)立、自由的基礎(chǔ)上形成 的內(nèi)心確信，便成為法官作出裁判的基礎(chǔ)。

二是確立非法證據(jù)排除規(guī)則

證據(jù)的排除規(guī)則來源于英美法系，它是針對那些與案件事實(shí)具有關(guān)聯(lián)，本應(yīng)加以使用的證據(jù)，因基于人權(quán)保障或其他政策考慮，或者為了防止不可靠的證人與誤導(dǎo)的證言，明確規(guī)定將其加以排除的證據(jù)規(guī)則。《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》對不能作為定案根據(jù)的證據(jù)作了列舉和歸納，是對認(rèn)證制度的完善。

三是確立案卷外證據(jù)排除規(guī)則。規(guī)定被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應(yīng)當(dāng)提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納。

四是確立推定規(guī)則，即妨礙舉證的推定，規(guī)定原告確有證據(jù)證明被告持有的證據(jù)對原告有利，被告無正當(dāng)事由拒不提供的，可以推定原告的主張成立。

五是確立最佳證據(jù)規(guī)則，即規(guī)定證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，其證明效力如何認(rèn)定。

三、《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》對行政訴訟制度的發(fā)展

《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》從以下方面發(fā)展了我國的行政訴訟制度：

（一）對處于弱勢的原告合法權(quán)益的保護(hù)更明確、清晰，

面對擁有行政職權(quán)的強(qiáng)大的行政機(jī)關(guān)，原告總是處于弱勢。為此，《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》通過證據(jù)規(guī)定加強(qiáng)對弱勢方的保護(hù)，如舉證責(zé)任的分配不同，舉證時(shí)限的最后期限定有差異，取證限制不同，不僅被告及其訴訟人不能自行向原告和證人收集證據(jù)，而且只有原告、第三人才可以申請法院調(diào)取證據(jù)，原告、第三人不僅可以對法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論申請重新鑒定，對被告據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)鑒定結(jié)論也可以申請重新鑒定，被告無正當(dāng)理由拒不到庭而需要依法缺席判決的，被告提供的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)，行政執(zhí)法人出庭作證以及主要是針對行政機(jī)關(guān)的非法證據(jù)排除規(guī)則，充分體現(xiàn)了對原告合法權(quán)益的保護(hù)，對弱勢方保護(hù)的傾向明確、清晰，顯然，這些規(guī)定，對于營造良好的行政審判環(huán)境，保護(hù)訴權(quán)，體現(xiàn)法律平等精神，會(huì)起到積極有效的作用。

（二）證據(jù)的提供、調(diào)取、質(zhì)證、認(rèn)證更加規(guī)范，更易于操作

實(shí)踐表明，僅僅依靠行政訴訟法有關(guān)證據(jù)規(guī)定的原則性規(guī)定運(yùn)用證據(jù)，很難操作，幾年來，我國各地人民法院陸續(xù)制定了適合本地區(qū)適用的證據(jù)規(guī)則，但是各地的規(guī)定不統(tǒng)一、不規(guī)范，《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》的頒布結(jié)束了這種“各自為戰(zhàn)”的混亂局面，在提供證據(jù)的要求上，申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)材料的和條件上，法院委托調(diào)查的程序上，證據(jù)保全的申請及措施上，質(zhì)證的對象、順序、證人作證及認(rèn)證等諸多問題上都作了詳盡的規(guī)定，從而使證據(jù)的運(yùn)用更加規(guī)范、更易于操作。

（三）對國家利益和社會(huì)公共利益的關(guān)注

近年來，通過行政訴訟來維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益的呼聲漸高，《行政訴訟證據(jù)若干問題規(guī)定》充分考慮了這種趨向。這主要體現(xiàn)在三個(gè)條款的規(guī)定上：一是對當(dāng)事人無爭議，但涉及國家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供或者補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)；二是證據(jù)涉及國家秘密的，由法庭予以確認(rèn)，并不得在開庭時(shí)公開質(zhì)證；三是涉及國家利益、社會(huì)公共利益和他人利益的事實(shí)認(rèn)定的，人民法院有權(quán)依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。這種關(guān)注，意味著我國行政訴訟制度更趨完善。

第3篇

    內(nèi)容提要: 對于職務(wù)犯罪偵查來說,刑事訴訟法的修改既是一次機(jī)遇也是一次挑戰(zhàn)。一方面,偵查措施、強(qiáng)制措施、辯護(hù)制度、證據(jù)制度、執(zhí)行制度及特殊程序等方面得到完善。另一方面,人權(quán)保障要求進(jìn)一步提高,嚴(yán)格、公正、文明、規(guī)范執(zhí)法要求更加突出,偵查工作面臨偵查觀念、偵查方式、偵查作風(fēng)和偵查能力等方面的挑戰(zhàn)。為適應(yīng)刑事訴訟法修改新要求,應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)職務(wù)犯罪偵查工作全面的戰(zhàn)略性調(diào)整,著力從推行法治化理念、協(xié)同化偵查、科技化辦案、科學(xué)化管理和社會(huì)化評價(jià)上下工夫,推動(dòng)職務(wù)犯罪偵查工作新發(fā)展,確保取得新成效。

    我國現(xiàn)行刑事訴訟法再修正,是我國社會(huì)主義法制建設(shè)的一大盛事。這次法律的修改凝聚了我國立法、司法和法學(xué)理論工作者的心血,適應(yīng)了民主法制建設(shè)和司法實(shí)踐要求,標(biāo)志著我國刑事訴訟制度向民主、科學(xué)、人道方向又前進(jìn)了一大步,對中國特色社會(huì)主義法制建設(shè)必將產(chǎn)生巨大而深遠(yuǎn)的影響。對于職務(wù)犯罪偵查來說,既是一次機(jī)遇也是一次挑戰(zhàn)。加快適應(yīng)修改后刑事訴訟法的新要求,依法深入查辦職務(wù)犯罪案件,堅(jiān)定不移把反腐敗斗爭推向深入,是當(dāng)前檢察機(jī)關(guān)一項(xiàng)重大而緊迫的現(xiàn)實(shí)課題。

    一、刑事訴訟法修改對職務(wù)犯罪偵查工作帶來的機(jī)遇

    (一)職務(wù)犯罪偵查中強(qiáng)制措施完善

    職務(wù)犯罪偵查中的強(qiáng)制措施,是保障職務(wù)犯罪偵查活動(dòng)順利進(jìn)行的重要手段,對于防止犯罪嫌疑人逃匿、毀滅證據(jù)、串供等妨礙偵查活動(dòng)現(xiàn)象的發(fā)生等具有重要意義。這次刑事訴訟法修改,主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善:

    完善逮捕條件。主要是對“發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性,而有逮捕必要”的逮捕條件進(jìn)一步細(xì)化,規(guī)定“發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性,而有逮捕必要”是指:可能實(shí)施新的犯罪;可能毀滅、偽造、隱匿證據(jù),干擾證人作證或者串供;可能對被害人、舉報(bào)人、控告人實(shí)施打擊報(bào)復(fù);可能自殺或者逃跑等。同時(shí)規(guī)定:對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí),可能判處十年有期徒刑以上刑罰的,或者可能判處徒刑以上刑罰,曾經(jīng)故意犯罪等,應(yīng)當(dāng)予以逮捕。法律作出這樣的修改調(diào)整,有利于實(shí)踐中執(zhí)行。

    完善審查逮捕程序。一是規(guī)定“人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕,可以訊問犯罪嫌疑人;對有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人:對是否符合逮捕條件有疑問的;犯罪嫌疑人要求向檢察人員當(dāng)面陳述的;偵查活動(dòng)可能有重大違法行為的。人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕,可以詢問證人等訴訟參與人,聽取辯護(hù)律師的意見;辯護(hù)律師提出要求的,應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見。二是規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人逮捕后,人民檢察院對羈押的必要性進(jìn)行審查的程序。

    適當(dāng)延長拘傳及拘留的時(shí)間。對于拘傳持續(xù)的時(shí)間不得超過 12 小時(shí)。案情特別重大、復(fù)雜,需要采取拘留、逮捕措施的,拘傳持續(xù)時(shí)間不得超過 24 小時(shí)。傳喚、拘傳犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)保證犯罪嫌疑人的飲食和必要的休息時(shí)間。對于拘留的時(shí)間,在特殊情況下,可以延長至 17 日。具體地說,對于被拘留的人,決定逮捕的時(shí)間,在特殊情況下,最長可以延長至 17 日。

    完善取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住措施。一是明確取保候?qū)彽倪m用條件。規(guī)定“患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理,懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女,采取取保候?qū)彺胧┎恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的;羈押期限屆滿,案件尚未辦結(jié),需要采取取保候?qū)彺胧┑摹笨梢匀”：驅(qū)彙６敲鞔_監(jiān)視居住的適用條件。規(guī)定“患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的;懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女;系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人;因?yàn)榘讣奶厥馇闆r或者辦理案件的需要,采取監(jiān)視居住措施更為適宜的;羈押期限屆滿,案件尚未辦結(jié),需要采取監(jiān)視居住措施的;對于符合取保候?qū)彈l件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保證人,也不交納保證金的,也可以監(jiān)視居住”。三是明確指定居所監(jiān)視居住的適用范圍。規(guī)定“對于涉嫌特別重大賄賂犯罪,在住處執(zhí)行可能有礙偵查的,經(jīng)上一級人民檢察院批準(zhǔn),也可以在指定的居所執(zhí)行。但是,不得在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行”。四是明確采取強(qiáng)制措施后通知家屬的例外規(guī)定。一般情況下即除通知可能有礙偵查的情形以外,指定居所監(jiān)視居住后必須在 24 小時(shí)以內(nèi),通知被指定居所監(jiān)視居住人的家屬;有礙偵查的情形消失以后,應(yīng)當(dāng)立即通知被監(jiān)視居住人的家屬。五是規(guī)定人民檢察院對監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行是否合法實(shí)行監(jiān)督。六是明確指定居所監(jiān)視居住的期限折抵刑期。“犯罪分子被判處管制的,監(jiān)視居住 1 日折抵刑期 1 日;被判處拘役、有期徒刑的,監(jiān)視居住 2 日折抵刑期 1 日。”

    (二)職務(wù)犯罪偵查措施完善

    職務(wù)犯罪偵查措施是實(shí)現(xiàn)職務(wù)犯罪偵查目的的根本手段和重要途徑,離開了職務(wù)犯罪偵查措施,收集證據(jù)、查清犯罪事實(shí)以及查獲職務(wù)犯罪嫌疑人等都無從談起。職務(wù)犯罪偵查措施在保證及時(shí)有效偵查職務(wù)犯罪活動(dòng)、完成法律賦予檢察機(jī)關(guān)的職責(zé)任務(wù)中居于重要的地位和作用。這次刑事訴訟法的修改,主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善:

    明確技術(shù)偵查等措施。一是賦予技術(shù)偵查權(quán)。對于重大的貪污、賄賂犯罪案件,利用職權(quán)實(shí)施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件,根據(jù)偵查犯罪的需要,在立案后經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù),可以采取技術(shù)偵查措施,但應(yīng)當(dāng)由公安、國家安全等有關(guān)機(jī)關(guān)執(zhí)行。二是技術(shù)偵查措施獲取的證據(jù)材料具有法律效力。

    規(guī)定傳喚犯罪嫌疑人、詢問證人的方式和場所。一是明確可以口頭傳喚。對于在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的犯罪嫌疑人,經(jīng)出示工作證件,可以口頭傳喚,但應(yīng)當(dāng)在訊問筆錄中注明。二是偵查人員詢問證人可以在現(xiàn)場進(jìn)行,也可以到證人的所在單位、住處或者證人提出的地點(diǎn)進(jìn)行,在必要的時(shí)候可以通知證人到人民檢察院提供證言。在現(xiàn)場詢問證人,應(yīng)當(dāng)出示工作證件,到證人所在單位、住處或者證人提出的地點(diǎn)詢問證人,應(yīng)當(dāng)出示人民檢察院的證明文件。

    擴(kuò)大查詢、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)范圍。明確將查詢、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)范圍擴(kuò)大至債券、股票、基金份額等財(cái)產(chǎn),并明確有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)予以配合。

    完善偵查監(jiān)督規(guī)定。為強(qiáng)化對偵查措施的監(jiān)督,當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟人、利害關(guān)系人對司法機(jī)關(guān)及其工作人員不依法釋放、解除或變更強(qiáng)制措施,不依法退還取保候?qū)彵ＷC金,違法采取措施查封、扣押、凍結(jié)與案件無關(guān)的財(cái)物,不依法解除查封、扣押、凍結(jié),貪污、挪用、私分、調(diào)換查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物,侵害其合法權(quán)益時(shí)有權(quán)提出申訴或者控告。受理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理。對處理不服的,可以向同級或者其上一級提出申訴,情況屬實(shí)的通知有關(guān)機(jī)關(guān)予以糾正。

    (三)職務(wù)犯罪偵查別程序

    對犯罪違法所得沒收等特別程序的規(guī)定,是這次刑事訴訟法修改的一大亮點(diǎn)。其中,針對貪污賄賂犯罪中重大案件犯罪嫌疑人、被告人逃匿或死亡涉及違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)沒收等特殊情況,明確規(guī)定了特別程序,即犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通緝一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的,人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請,并設(shè)置了具體的審理程序。這一程序的立法化,對于有效遏制和預(yù)防貪污賄賂等職務(wù)犯罪具有積極的作用。

    (四)職務(wù)犯罪偵查中證據(jù)制度完善

    刑事證據(jù)制度貫穿于全部刑事訴訟活動(dòng)始終,也是職務(wù)犯罪偵查制度中的一項(xiàng)重要內(nèi)容,對于職務(wù)犯罪的嚴(yán)格依法公正文明規(guī)范查處以及公正審判、正確定罪量刑等具有重要作用。這次刑事訴訟法修改,主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善:

    完善證據(jù)種類和證明標(biāo)準(zhǔn)。一是明確規(guī)定電子數(shù)據(jù)等作為新的證據(jù)種類。二是規(guī)定認(rèn)定“證據(jù)確實(shí)、充分”的條件和“案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)、充分”的證明標(biāo)準(zhǔn),即定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明;據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí);綜合全案證據(jù),對所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。三是增加規(guī)定行政執(zhí)法證據(jù)材料的法律效力,規(guī)定“行政機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子證據(jù)等證據(jù)材料,在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用”,并將保密的范圍從以往涉及國家秘密擴(kuò)大到涉及“商業(yè)秘密、個(gè)人隱私”。

    完善非法證據(jù)排除和防止刑訊逼供制度。一是在“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)”的規(guī)定后增加“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”。二是增加非法證據(jù)排除的規(guī)定“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述,應(yīng)當(dāng)予以排除。違反法律規(guī)定收集物證、書證,嚴(yán)重影響司法公正的,應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)證或者作出合理解釋;不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的,對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除”。三是規(guī)定人民檢察院等都有排除非法證據(jù)的義務(wù)。四是規(guī)定法庭審理過程中對非法證據(jù)排除的調(diào)查程序。五是增加規(guī)定“在拘留、逮捕后應(yīng)當(dāng)立即將被拘留、逮捕人送看守所羈押;犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后,偵查人員對其進(jìn)行訊問,應(yīng)當(dāng)在看守所內(nèi)進(jìn)行以及對訊問過程的錄音錄像制度”。

    完善證人、鑒定人出庭制度。一是明確證人出庭作證的范圍。規(guī)定“證人證言對案件定罪量刑有重大影響,并且公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟人有異議,人民法院認(rèn)為有必要出庭作證的,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證”。二是明確鑒定人出庭作證的范圍及鑒定結(jié)論的效力。規(guī)定“公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟人有異議,人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為定案的證據(jù)。”三是增加規(guī)定證人強(qiáng)制出庭制度。規(guī)定“證人沒有正當(dāng)理由逃避出庭或者出庭后拒絕作證,情節(jié)嚴(yán)重的,經(jīng)院長批準(zhǔn),處以 10 日以下的拘留。”四是特定證人出庭例外。規(guī)定“經(jīng)人民法院通知,證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的,人民法院可以強(qiáng)制其到庭,但是被告人的配偶、父母、子女除外”。

    完善證人、鑒定人、被害人保護(hù)制度。對一些特殊案件的證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證,本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的,明確規(guī)定人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個(gè)人信息,不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證,禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬,對人身和住宅采取專門性保護(hù)等措施。