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內(nèi)容摘要：隨著我國初步建成社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，并加入世界貿(mào)易組織（WTO），對商標(biāo)的法律保護(hù)已成為當(dāng)務(wù)之急。本文前半部分淺談商標(biāo)保護(hù)的現(xiàn)狀及各國商標(biāo)保護(hù)的措施，在后

半部分著重闡述商標(biāo)保護(hù)中存在的主要問題以及解決問題的方向探索。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)保護(hù)，雙軌制

一、商標(biāo)保護(hù)的現(xiàn)狀

（一）中國已建立了比較完善的商標(biāo)法律制度

改革開放后，中國建立了較為完善的商標(biāo)法律制度，其中為代表的是《商標(biāo)法》。《商標(biāo)法》已經(jīng)進(jìn)行了多次修改，特別是中國加入世貿(mào)以后，我們的《商標(biāo)法》基本上和國際通行的做法是一致的。但是中國的商標(biāo)保護(hù)體制在與國際接軌的同時，十分注意根據(jù)中國的國情，有針對性地制定一些措施。中國的特點是地大物博，另外商標(biāo)意識不強，中國城鄉(xiāng)之間發(fā)展差距大，東部比西部經(jīng)濟(jì)發(fā)展快，地區(qū)的商標(biāo)發(fā)展水平存在著不平衡性，也存在許多違法問題、假冒問題。

（二）中央政府為加大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不斷采取新舉措

2004年，專門成立了國家保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)工作組，有公安部、信息產(chǎn)業(yè)部、商務(wù)部、海關(guān)總署、工商總局、質(zhì)檢總局、國家版權(quán)局、國家食品藥品監(jiān)管局、國家知識產(chǎn)權(quán)局、國務(wù)院法制辦和最高人民法院、最高人民檢察院等12個單位，這個工作組包括了所有保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的司法、行政執(zhí)法部門，主要負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)全國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，督辦重大案件。同時，各省市也相應(yīng)成立了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)工作組織領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，加強對這項工作的領(lǐng)導(dǎo)和組織協(xié)調(diào)。在全國范圍內(nèi)，舉行了幾次專項行動，專門打擊假冒，維護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益。

二、各國商標(biāo)保護(hù)的措施

（一）國內(nèi)

中國內(nèi)地有很多不同的情況，要針對這些不同的情況來制定法律。西部地區(qū)與沿海地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，以及商標(biāo)意識等各有差距，因此，在國內(nèi)只能按照各個地區(qū)的具體情況，因地制宜，制定適合各自地區(qū)的法律，采取不同的商標(biāo)保護(hù)措施來完善商標(biāo)保護(hù)制度。在維護(hù)商標(biāo)權(quán)方面，我國建立了雙軌制，就是司法保護(hù)與行政保護(hù)的雙軌制。有司法保護(hù)的同時，還有行政保護(hù)。商標(biāo)侵權(quán)的案件絕大部分都由工商行政管理部門處理。對于商標(biāo)侵權(quán)案件，縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)均有管轄權(quán)，可以到侵權(quán)行為發(fā)生地或者侵權(quán)人所在地工商行政管理機(jī)關(guān)投訴，當(dāng)?shù)囟伎梢允芾怼＿@是針對中國的情況設(shè)立的中國特色行政保護(hù)體制。

（二）國外

各國對馳名商標(biāo)的保護(hù)，一般是通過確認(rèn)其專用權(quán)的方式實現(xiàn)的，保護(hù)措施不盡相同，一般可分為相對保護(hù)和絕對保護(hù)兩種。

1.商標(biāo)的相對保護(hù)

商標(biāo)的相對保護(hù)指在同類商品的范圍內(nèi)保護(hù)馳名商標(biāo)的專用權(quán)。如法國商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)注冊并不能阻止他人使用同一商標(biāo)于不同類商品上，同時規(guī)定，一切尚未注冊的馳名商標(biāo)，可以成為相同或相似的其他商標(biāo)取得注冊的障礙。從根本上講，法國對馳名商標(biāo)還是實行相對保護(hù)。

德國對馳名商標(biāo)的保護(hù)也局限于“同一商品與同類商品”，馳名商標(biāo)是否受到侵害，以及商標(biāo)是否受到保護(hù)，應(yīng)由兩商標(biāo)的近似程度和使用商標(biāo)的商品是否同一或同類加以判斷，對于馳名商標(biāo)使用于完全不同的商品上，德國商標(biāo)法未加限制。

2.商標(biāo)的絕對保護(hù)

商標(biāo)的絕對保護(hù)指的是禁止在何商品使用他人的商標(biāo)，其保護(hù)范圍比相對保護(hù)范圍寬，商標(biāo)的專用權(quán)具有絕對效力。如美國法律規(guī)定。任何未經(jīng)注冊的商標(biāo)被使用于同類或完全不同的商品上，都構(gòu)成對商標(biāo)權(quán)的侵害。如著名的照相器材商標(biāo)“柯達(dá)”(Kodak)被使用于腳踏車或打火機(jī)；著名的香煙商標(biāo)“福運牌”(LuckyStrike)、“駱駝牌”(Camel)被使用于巧克力或糖果都是不允許的，盡管前后兩類商品完全不同。

三、商標(biāo)保護(hù)中存在的問題

（一）法律和制度層次上

首先，需要填補一些空白。現(xiàn)行《商標(biāo)法》除了應(yīng)體現(xiàn)前面提到的有關(guān)國際條約的內(nèi)容之外，還要對原來沒能考慮到的一些問題和后來隨著改革開放的深入發(fā)展才逐漸暴露出來的一些新問題作出規(guī)定。這主要包括：對惡意“搶注”他人商標(biāo)的撤銷程序，對惡意注銷他人注冊商標(biāo)的恢復(fù)程序，對有關(guān)司法判決的協(xié)助執(zhí)行程序，商標(biāo)權(quán)的質(zhì)押登記程序；關(guān)于商標(biāo)權(quán)的邊境保護(hù)問題、繼承問題，對著作權(quán)、商號權(quán)等其他在先權(quán)利的保護(hù)問題。

其次，應(yīng)該增加行政查處手段，強化商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商標(biāo)侵權(quán)案件日益增多，假冒注冊商標(biāo)的活動十分猖獗。但現(xiàn)行《商標(biāo)法》對于假冒、侵權(quán)的規(guī)定既不嚴(yán)謹(jǐn)，又不全面，也沒有賦予行政主管機(jī)關(guān)充分有效的調(diào)查手段，處罰力度太弱，對權(quán)利人的損害賠償缺乏明確的規(guī)定，結(jié)果導(dǎo)致權(quán)利人的利益得不到應(yīng)有的保障，違法犯罪的案件屢禁不止。這些問題如不及時解決，勢必會損害《商標(biāo)法》的嚴(yán)肅性和執(zhí)法部門的權(quán)威性，不利于我國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展。

（二）商標(biāo)意識

“入世”以后，國內(nèi)企業(yè)所面臨的將不僅是國內(nèi)市場的競爭，而且更重要的是要面臨國際市場的競爭。一些大的外國跨國集團(tuán)也將會憑借其強大的經(jīng)濟(jì)實力和雄厚的技術(shù)力量來搶占中國市場，將使國內(nèi)企業(yè)承受前所未有的競爭壓力。中國企業(yè)要生存和發(fā)展，固然要懂得依靠技術(shù)進(jìn)步和技術(shù)創(chuàng)新，善于運用各種經(jīng)營戰(zhàn)略和策略，但更要懂得商標(biāo)的運用和保護(hù)。如何迅速地、大幅度地提高我國企業(yè)掌握和運用商標(biāo)戰(zhàn)略的能力和水平，以適應(yīng)入世后形勢發(fā)展的需要，也是擺在我們面前的一項緊迫任務(wù)。多年來，商標(biāo)主管部門在狠抓執(zhí)法工作的同時，一直都很重視商標(biāo)法制的宣傳工作，使廣大企業(yè)的商標(biāo)保護(hù)意識有了很大的提高。與此同時，我們還要繼續(xù)積極推進(jìn)商標(biāo)制度的改革，使之不斷提高為廣大企業(yè)提供商標(biāo)法律服務(wù)的質(zhì)量和水平，適應(yīng)新形勢的實際需要。

（三）搶注和假冒商標(biāo)違法行為

完善的法律制度是實施商標(biāo)保護(hù)的重要前提，但這僅僅是商標(biāo)保護(hù)工作的第一步。商標(biāo)最終能否得到有效的保護(hù)，關(guān)鍵還要取決于法律的各種具體規(guī)定能否得到切實的遵循。因此，我們必須采取各種有效措施，加強商標(biāo)執(zhí)法。加強商標(biāo)執(zhí)法，優(yōu)化競爭環(huán)境，是我國對外開放吸引外資的一項重要舉措。實際上，良好的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境，對于增加外國投資者的信心確實具有重要的意義。現(xiàn)行《商標(biāo)法》實施以來，商標(biāo)主管部門在加強商標(biāo)行政執(zhí)法方面積累了不少經(jīng)驗，包括對生產(chǎn)、流通、印制、許可使用等各個環(huán)節(jié)實施全方位的商標(biāo)監(jiān)管，有效防范和及時查處商標(biāo)侵權(quán)假冒行為；對制假、售假多發(fā)地區(qū)，實施重點整治；對假冒侵權(quán)行為嚴(yán)重的企業(yè)，特別是從事假冒侵權(quán)活動屢教不改的企業(yè)，進(jìn)行重點查處；對批發(fā)市場、專賣店、代銷商等經(jīng)銷環(huán)節(jié)，實施專項監(jiān)管和整治；開展商標(biāo)印制單位驗證及對非商標(biāo)印制單位的執(zhí)法檢查，對商品展銷會、商品交易市場進(jìn)行商標(biāo)監(jiān)管等。這些做法確實起到了加強商標(biāo)執(zhí)法、優(yōu)化競爭環(huán)境、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要作用。

（四）針對擴(kuò)大保護(hù)范圍的需要對馳名商標(biāo)實行“跨類保護(hù)”

跨類保護(hù)的實際需要來自于：由于商標(biāo)，特別是馳名商標(biāo)，信譽卓著，深受消費者喜愛和信賴。因此，盡管權(quán)利人以外的其他人是在非類似商品或服務(wù)上注冊或使用馳名商標(biāo)，利用馳名商標(biāo)的信譽獲取不正當(dāng)利益，必將使該馳名商標(biāo)的顯著性大大淡化，權(quán)利人的合法權(quán)益也將因此受到損害。就某個具體商標(biāo)而言，予以保護(hù)的范圍究竟多寬，是“跨類保護(hù)”、“全類保護(hù)”，還是擴(kuò)展到商標(biāo)以外的其他商業(yè)標(biāo)記，應(yīng)依該商標(biāo)的顯著性以及馳名程度而定。獨創(chuàng)性高的商標(biāo)具有較強的顯著特征，法律對它的保護(hù)范圍要大于沒有獨創(chuàng)性因而顯著性差的商標(biāo)，同樣馳名度較高的商標(biāo)要比馳名度低的商標(biāo)受保護(hù)范圍寬。

（五）淡化和反淡化保護(hù)的問題

隨著信息技術(shù)的發(fā)展，對他人商標(biāo)的“搶先注冊”現(xiàn)象，已從傳統(tǒng)的注冊為商標(biāo)發(fā)展為注冊為域名。因此，目前國際上流行著一種商標(biāo)反淡化保護(hù)理論。美國已成為世界上唯一對商標(biāo)淡化制度制定了專門法律的國家，其將淡化定義為：減少、削弱馳名商標(biāo)對其商品或服務(wù)的識別性和顯著性的行為，不管在馳名商標(biāo)所有人與他人之間是否存在競爭關(guān)系或者存在混淆和誤解的可能性。通俗的說，所謂“淡化”是指在非類似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)志，從而導(dǎo)致馳名商標(biāo)的顯著性與吸引力弱化。對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)是商標(biāo)使用中的保護(hù)的一個重要方面。

淡化可以嚴(yán)重侵蝕甚至破壞企業(yè)的商標(biāo)、商號、商品外包裝的區(qū)別性特征和廣告價值，使得擁有這些營業(yè)標(biāo)記的企業(yè)受到消極影響。因此，對營業(yè)標(biāo)記進(jìn)行反淡化保護(hù)將有利于抑制他人對這些標(biāo)記的不正當(dāng)使用。淡化不只是一種商標(biāo)侵權(quán)行為，就其本質(zhì)而言是背離誠實信用商業(yè)慣例的不正當(dāng)競爭行為。其與一般的不正當(dāng)行為不同的是，對淡化行為主要是通過專門的反淡化的制定法予以規(guī)范。

反淡化的一個突出特點是：立足于保護(hù)商標(biāo)權(quán)利，不考慮消費者混淆商品的可能性；所禁止的行為不再是欺騙地誤導(dǎo)消費者，而是使用商標(biāo)本身，即只要他人將商標(biāo)應(yīng)用到商品上，即使消費者對實際產(chǎn)品不發(fā)生混淆，商標(biāo)所有人也有權(quán)禁止。一個商標(biāo)一旦馳名，便獲得了獨立價值，其主要功能不再是對來源的區(qū)別，而是體現(xiàn)所有者的信譽和名聲。因此，商標(biāo)可脫離產(chǎn)品和服務(wù)請求法律保護(hù)。這種保護(hù)不僅僅是為了防止混淆而是為了防止馳名商標(biāo)的聲譽受到不法競爭的損害，即防止商標(biāo)被沖淡或玷污。