本站小編為你精心準(zhǔn)備了淺析土地經(jīng)營權(quán)入股下公司破產(chǎn)清算問題參考范文，愿這些范文能點燃您思維的火花，激發(fā)您的寫作靈感。歡迎深入閱讀并收藏。

摘要：2018年12月24日，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部、國家發(fā)展改革委等六部門聯(lián)合《關(guān)于開展土地經(jīng)營權(quán)入股發(fā)展農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營試點的指導(dǎo)意見》，就土地經(jīng)營權(quán)入股問題在中央層面作了規(guī)定。但土地經(jīng)營權(quán)入股之后，當(dāng)公司面臨破產(chǎn)清算時，在相關(guān)保障措施缺位的情況下，可能導(dǎo)致農(nóng)戶在事實上失去土地且得不到合理補償?shù)?a href="http://www.gaoruijun.cn/lylw/tdlzlw/737726.html" target="_blank">問題。而出現(xiàn)該問題的本質(zhì)原因在于在當(dāng)前資本制度下公司資本對于債權(quán)人需要承擔(dān)的擔(dān)保功能。為了破除困境，利用公司雙重資本制重構(gòu)土地經(jīng)營權(quán)入股公司的資本制度，這不但有現(xiàn)實需求也存在國際經(jīng)驗借鑒，是一項成本較低的創(chuàng)新。

關(guān)鍵詞：土地經(jīng)營權(quán)入股；債權(quán)擔(dān)保；雙重資本制

一、引言

在我國土地“三權(quán)分置”改革不斷推進(jìn)的同時，中央層面也開始就土地經(jīng)營權(quán)入股在選擇7個試點地區(qū)小范圍試點，最終在2018年12月24日農(nóng)業(yè)農(nóng)村部、國家發(fā)展改革委、財政部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家市場監(jiān)督管理總局聯(lián)合《關(guān)于開展土地經(jīng)營權(quán)入股發(fā)展農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營試點的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），就農(nóng)戶家庭承包地的土地經(jīng)營權(quán)入股問題在中央層面作了正式規(guī)定。《指導(dǎo)意見》對土地經(jīng)營權(quán)入股之后公司面臨破產(chǎn)清算時如何保護(hù)農(nóng)民相關(guān)權(quán)益作了簡要規(guī)定，主要措施為允許農(nóng)民在公司破產(chǎn)清算后回購?fù)恋亟?jīng)營權(quán)，并探索建立保險制度為農(nóng)戶回購提供保障。但農(nóng)民是否有足夠的資金回購在市場流轉(zhuǎn)之后升值的土地經(jīng)營權(quán)？僅僅規(guī)定回購是否能夠切實保護(hù)農(nóng)民的利益？是否能夠切實保護(hù)農(nóng)民不會失去土地經(jīng)營權(quán)？這些問題還需更深的研究才能夠得到解答。

二、“土地經(jīng)營權(quán)入股”內(nèi)涵及特征

若要對土地經(jīng)營權(quán)入股之后公司在破產(chǎn)清算所面臨的困境以及探討解決方案，首先應(yīng)當(dāng)對《指導(dǎo)意見》所規(guī)定的“土地經(jīng)營權(quán)入股”的內(nèi)涵與特征作簡要介紹。根據(jù)《指導(dǎo)意見》，“土地經(jīng)營權(quán)入股”是土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式之一，即農(nóng)戶將家庭承包土地的經(jīng)營權(quán)投入公司之中，取得相應(yīng)的股份。實質(zhì)是法權(quán)形態(tài)的權(quán)利同生產(chǎn)資料對象———土地作了擬制分離，股東（農(nóng)民）取得了對虛擬資本（以生產(chǎn)要素為前置形態(tài)，以市場價值所表現(xiàn)的價格為后置形態(tài)）的股權(quán)，法人（公司）取得了土地的占有、使用、收益和一定限度處分的法人財產(chǎn)權(quán)。而土地經(jīng)營權(quán)入股的特征，則主要有兩個方面：一是入股的為土地經(jīng)營權(quán)而非土地承包經(jīng)營權(quán)；二是入股為《公司法》要求的入股而非僅僅是聯(lián)合生產(chǎn)。在“三權(quán)分置”改革以前，將“土地承包經(jīng)營權(quán)入股”并沒有違背相關(guān)法律。2005年《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》中也規(guī)定“承包方之間可以自愿將承包土地入股發(fā)展農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn)”。但是這種流轉(zhuǎn)方式名為“入股”，實際上與《公司法》規(guī)定的“入股”并不相同，只是承包方之間將土地放在一起進(jìn)行聯(lián)合生產(chǎn)而已，并不具備《公司法》要求的“入股”，實為將土地經(jīng)營權(quán)化為資本投資公司，因為土地最后仍要退還公司。但是《指導(dǎo)意見》所規(guī)定的“土地經(jīng)營權(quán)”入股則是完全為《公司法》規(guī)定的入股方式。

三、入股公司破產(chǎn)清算面臨困境

將農(nóng)戶家庭承包地的土地經(jīng)營權(quán)入股雖然創(chuàng)新了土地經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)方式，但相關(guān)規(guī)定對入股公司破產(chǎn)清算時如何保障農(nóng)戶土地承包經(jīng)營權(quán)的措施并不完善，當(dāng)面臨公司經(jīng)營不善陷入破產(chǎn)清算困境時，農(nóng)戶可能失去土地。

（一）破產(chǎn)清算可能導(dǎo)致農(nóng)戶失地由于當(dāng)前經(jīng)營權(quán)入股是將經(jīng)營權(quán)作為資本投入公司之中，并取得相應(yīng)股份，當(dāng)公司面臨破產(chǎn)清算時，根據(jù)當(dāng)前的破產(chǎn)清算制度可能會導(dǎo)致農(nóng)戶陷入失地窘境。根據(jù)公司法人財產(chǎn)獨立性原則，當(dāng)農(nóng)戶將土地經(jīng)營權(quán)投入公司之中以獲得股份時，該土地經(jīng)營權(quán)已經(jīng)實質(zhì)上成為法人的財產(chǎn)，并在公司破產(chǎn)清算時成為債務(wù)人財產(chǎn)。這意味著，當(dāng)公司破產(chǎn)清算時，債權(quán)人有權(quán)就該部分財產(chǎn)獲得清償。如果沒有相應(yīng)的保護(hù)措施或者特殊的法律規(guī)定，農(nóng)戶的土地經(jīng)營權(quán)則可能因為破產(chǎn)清算制度流轉(zhuǎn)至債權(quán)人手中，造成農(nóng)戶失地的困境。

（二）相關(guān)配套措施沒有到位《指導(dǎo)意見》中，對入股公司破產(chǎn)清算時農(nóng)戶的保護(hù)作出一定的規(guī)定，共有兩項：一是農(nóng)戶可以按照法律規(guī)定或者事先約定的章程約定對土地經(jīng)營權(quán)回購；二是為農(nóng)戶回購建立保險。回購在理論上的確不失為保護(hù)農(nóng)戶土地經(jīng)營權(quán)的良好措施，并且為了提高回購的可能性，《指導(dǎo)意見》還提出要為回購建立保險。但是不容忽視的是，最初農(nóng)戶將土地入股公司，當(dāng)公司進(jìn)行市場化運營之后，土地經(jīng)營權(quán)不可避免地會升值，如果要讓農(nóng)戶回購升值之后的土地經(jīng)營權(quán)，對于農(nóng)戶而言，可能是難以承擔(dān)的負(fù)擔(dān)，對于之后的土地經(jīng)營權(quán)如何定價則也成為其必須面臨的新問題。即便是有保險保障可能也難以彌補缺口，這對于農(nóng)戶入股的積極性是很大的打擊，也不利于土地經(jīng)營權(quán)入股的實踐。

四、入股公司面臨困境的本質(zhì)分析

導(dǎo)致出現(xiàn)失地的本質(zhì)原因在于在當(dāng)前公司資本制度下，公司法人財產(chǎn)需要對債權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保功能。股東將其資產(chǎn)投入公司之中以換取股份，根據(jù)法人財產(chǎn)獨立性原則，該部分資產(chǎn)已經(jīng)成為法人財產(chǎn)，獨立于原來的股東。因此，當(dāng)農(nóng)戶將土地經(jīng)營權(quán)入股之后，公司已經(jīng)成為法律上的土地經(jīng)營權(quán)人。當(dāng)入股公司面臨破產(chǎn)清算，公司與債權(quán)人進(jìn)行協(xié)商時，可能并不會如農(nóng)戶般為土地做最大限度的考量，更多的是為了公司的最大利益考量，可能會在一定程度上犧牲農(nóng)戶的權(quán)益，導(dǎo)致農(nóng)戶最后面臨失地的困境且得不到合理的補償。但是在當(dāng)前公司資本制度下，公司的財產(chǎn)不但為了公司本身運營，還應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)對債權(quán)人的擔(dān)保功能。當(dāng)該擔(dān)保功能需要被實現(xiàn)時，公司為了實現(xiàn)公司的最大利益，可能難以保證能夠最大限度為土地經(jīng)營權(quán)做考量，最后導(dǎo)致農(nóng)戶失地卻無法得到合理的補償。更有甚者，這可能導(dǎo)致土地的社會保障功能難以實現(xiàn)，不但無法實踐“三權(quán)分置”所期待的為農(nóng)民帶來經(jīng)濟(jì)性收益，反而最后連農(nóng)民賴以生存的由土地帶來的收益都被迫失去。

五、以公司雙重資本制重構(gòu)入股公司的資本制度

根據(jù)以上分析，最本質(zhì)原因在于公司資本制度，那么對土地經(jīng)營權(quán)入股的公司進(jìn)行資本制度創(chuàng)新不失為一種低成本的手段。因此在此提出，以公司雙重資本制重構(gòu)入股公司的資本制度。所謂公司雙重資本制是指股東部分出資僅記載于公司章程，該部分股東僅記載于股東名冊；在公司登記管理機關(guān)進(jìn)行公司登記注冊時，聲明公司資本不包括該部分出資。在雙重公司資本制度下，其出資僅記載于公司章程的股東，據(jù)《公司法》和公司章程享有股東權(quán)利，其出資物作為公司資本只有對內(nèi)效力，而不具有對外效力，不具有債權(quán)擔(dān)保功能。這樣做的好處在于對公司資本進(jìn)行靈活處理，充分考慮到那些不適宜做債權(quán)擔(dān)保的財產(chǎn)但是需要入股公司的需求，如當(dāng)前的土地經(jīng)營權(quán)。公司雙重資本制存在現(xiàn)實需求。除了新近發(fā)生的土地經(jīng)營權(quán)入股導(dǎo)致的問題以外，有一些出于存在特殊原因而需要特殊保護(hù)不能進(jìn)行隨意流轉(zhuǎn)的權(quán)益也存在需求，如對于國有土地劃撥使用權(quán)。企業(yè)以劃撥方式取得國有土地，則該土地使用權(quán)是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，在實踐中也存在爭議。并且，公司章程對于資本記載的重要性在國際上也是一種趨勢。例如，在德國，為了籌集資金規(guī)定了追加出資制度。追加出資是指在原有的公司合同中約定或者通過修改章程引入新的資本，引入新資本的目的是籌集資金，而不是保護(hù)債權(quán)人。而在英美法系國家，原本的資本制度為授權(quán)資本制，現(xiàn)在已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槁暶髻Y本制，章程記載資本在其中的作用不容忽視。若將公司雙重資本制運用到土地經(jīng)營權(quán)入股的公司，則十分契合。將土地經(jīng)營權(quán)作為公司的資本但是只記載于公司章程之中，不記載于登記機構(gòu)處，免除了土地經(jīng)營權(quán)債權(quán)擔(dān)保的負(fù)擔(dān)，同時也讓土地經(jīng)營權(quán)實現(xiàn)了其市場價值。試點地區(qū)之一的黑龍江省樺南縣樺南圣田農(nóng)業(yè)科技發(fā)展有限公司，在章程中將農(nóng)戶的土地經(jīng)營權(quán)從破產(chǎn)清算的債務(wù)人財產(chǎn)中排除，這在當(dāng)前的公司法制度下自然是難以實現(xiàn)的。但是如果允許公司雙重資本制，則將土地經(jīng)營權(quán)只在章程中記載之后，這條約定自然有效。因為這部分財產(chǎn)已經(jīng)不再具有對外的屬性，只具有內(nèi)部屬性，章程之中的約定也是內(nèi)部事項約定并沒有違反相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，自然沒有問題。其實只要規(guī)定了雙重資本制進(jìn)行技術(shù)化登記之后，這樣的約定自然也就沒有必要了。以公司雙重資本制重構(gòu)土地經(jīng)營權(quán)入股公司的資本制度，能夠有效解決當(dāng)前遇到的難題，并且可以說這是一項成本較低的創(chuàng)新制度。

六、結(jié)語

當(dāng)前土地經(jīng)營權(quán)入股作為中央大力支持的政策正在試點的基礎(chǔ)上進(jìn)行，但是不可忽視的是，在當(dāng)前公司資本制度下，公司破產(chǎn)清算時，入股的土地經(jīng)營權(quán)可能因為公司資本債權(quán)擔(dān)保功能被迫流轉(zhuǎn)，導(dǎo)致農(nóng)戶在事實上被迫失地，合法權(quán)益得不到保護(hù)。為了從根本上解決這個問題，提出以公司雙重資本制重構(gòu)入股公司的資本制度，將土地經(jīng)營權(quán)僅僅記載于章程之中，不對外承擔(dān)債權(quán)擔(dān)保功能。既實現(xiàn)了土地經(jīng)營權(quán)市場化經(jīng)營，又不會導(dǎo)致在破產(chǎn)清算時面臨的困境，不失為一項低成本的創(chuàng)新。

參考文獻(xiàn)：

[1]徐漢明.中國農(nóng)村土地持有產(chǎn)權(quán)制度研究[M].北京：社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2004.

[2]全國人大常委會法制工作委員會民法室.中華人民共和國物權(quán)法條文說明、立法理由及相關(guān)規(guī)定[M].北京：北京大學(xué)出版社，2007.

[3]米新麗，姚夢.農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)出資法律問題研究[J].法學(xué)雜志，2010（12）：32.

[4]馮曦.家庭土地承包經(jīng)營權(quán)入股公司的法律建構(gòu)[J].法學(xué)雜志，2013（2）：126.

[5]懷克，溫德比西勒.德國公司法[M].殷盛（譯）.北京：法律出版社，2010：359.

[6]黃輝.公司資本制度：國際經(jīng)驗及其對我國的啟示[A].王保樹.商事法論集(總第21卷)[C].北京：法律版社，2012.

作者：林璐 單位：華東政法大學(xué)