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摘要：

作為全球化進(jìn)程中文化變遷的重要形態(tài)，法律文化表現(xiàn)出卓越而持久的同構(gòu)特性，具體表征主要顯現(xiàn)在法律價值層面的趨同性、法律制度層面的共通性、法律技術(shù)層面的本原性、法律適用層面的互鑒性等。以這些常態(tài)化表征為基本因素凝煉成法律文化全球性同構(gòu)的運動風(fēng)格。

關(guān)鍵詞：

法律文化；全球化；常態(tài)化表征

時序跨入21世紀(jì)上葉，發(fā)端于上世紀(jì)80年代的經(jīng)濟(jì)全球化帶來各國經(jīng)濟(jì)、政治、文化、法律等領(lǐng)域的一體化同構(gòu)，被刻上越來越濃郁的社會印記。法律文化的同構(gòu)作為全球化進(jìn)程中法律發(fā)展的一種現(xiàn)象、法律變遷的一種形態(tài)，給各民族國家的法律文化帶來豐富的變化，使各國法律文化向著全球性方向果敢地邁進(jìn)。法律文化同構(gòu)具有如下常態(tài)化的表征。

1法律價值層面的趨同性

在文明社會進(jìn)步的浩瀚歷程中，以國家、階級、集團(tuán)組織、公民等構(gòu)成的社會主體與法律客體之間產(chǎn)生了密切關(guān)聯(lián)的相互作用。法律客體對社會主體的行為施加影響，法律關(guān)系對社會關(guān)系實行調(diào)整，進(jìn)而建構(gòu)繁簡不一的新型社會關(guān)系。由于主體及其內(nèi)在因素的作用，使客體趨向于主體并為主體的需求服務(wù)，這就形成一定的價值關(guān)系。這些社會關(guān)系和價值關(guān)系造成了人類社會許多相同特質(zhì)的存在，在解決不同民族國家所遇到的共性社會問題時，各國的社會主體基于共同的價值目的，創(chuàng)造出相應(yīng)的調(diào)整規(guī)則，反映了人類共同的價值追求。［1］其實社會即是由許多獨立主體交織聯(lián)結(jié)的復(fù)合網(wǎng)，法律價值共識就是社會主體對法律客體分析研判產(chǎn)生的一致性意見，其中特別是對正義、平等、自由、秩序、利益等價值范疇的認(rèn)同。東西方法律文明雖歷經(jīng)雄關(guān)漫道、時世滄桑，但東西方法律思想家對立法精神的認(rèn)同并沒有因地理空間的遙遠(yuǎn)、文化土壤的迥異、歲月年輪的交替而受到阻斷。“孔子宣揚的‘中庸之道’與孟德斯鳩提出的‘適中寬和’在立法精神中就是一種契合。”［2］

因此，法律的制定與發(fā)展的過程就是不斷形成價值共識的過程。早期資本主義國家、殖民地和半殖民地國家都以商品生產(chǎn)社會要求的法的要素構(gòu)筑起法律體制，自然法理論、羅馬法原理就成為當(dāng)時全球同構(gòu)的法律基礎(chǔ)。雖然各國成文法的具體規(guī)定有差異，但涉及重點事項的規(guī)定和立制體現(xiàn)出深刻的國際同構(gòu)性。今天各民族國家置身于全球化浪潮中，都在極力展示獨特品質(zhì)的一面，那種能被世界上所有國家完全接受的絕對法律價值是不可能存在的。但是一定程度的價值共性是具備的，并且這種價值共性可能存在于全球范圍之內(nèi)。社會主體對價值共性的理性需求導(dǎo)致執(zhí)著追索，這就需要運用法律手段來反映訴求、體現(xiàn)共性、固化價值，從而形成社會主體共同遵循的價值定則。法律價值體系首先表現(xiàn)為一般目的價值，這是在全球化條件下人類社會普遍追求的共同理念。正義是法律的首要價值，它在許多場面成了法律的一種標(biāo)識。法律程序就是正當(dāng)?shù)胤峙淅娴倪^程，分配的合理性作為衡量正義的標(biāo)準(zhǔn)，只有正當(dāng)?shù)姆峙洳拍芫S護(hù)理想的社會狀態(tài)。自由是法律必然追求的價值目標(biāo)，但同時法律又必須嚴(yán)格規(guī)定自由的界限。恩格斯認(rèn)為“一切自由的首要條件：一切官吏對自己的一切職務(wù)活動都應(yīng)當(dāng)在普通法庭面前按照普通法向每一個公民負(fù)責(zé)。”［3］他認(rèn)為在自由的國度里，官吏與普通民眾一樣去接受法庭審理。秩序是指人們普遍地依據(jù)法律規(guī)則、原則、制度去進(jìn)行社會活動，從而體現(xiàn)著的一種社會有序狀態(tài)。［4］法律價值體現(xiàn)在通過運用法律達(dá)到社會規(guī)范治理狀態(tài)，這是人類社會不斷追求的人文理想，也是我們建設(shè)法治國家的基本目的。通過法律文化的傳播與同構(gòu)，世界各國在重要的法律價值取向上漸趨一致，公平、正義等逐漸成了公認(rèn)的核心法律價值觀。我們在構(gòu)建中國特色社會主義法治體系過程中，要強化法治思維，尊重法律價值，注重法治方式，堅持法治國家、法治政府、法治社會一體化建設(shè)，努力開拓法治中國建設(shè)的新路徑。

2法律制度層面的共通性

歐洲強國曾經(jīng)的殖民行為導(dǎo)致了法律制度在殖民地的強制推行。卡斯妥思教授認(rèn)為，“英帝國的法律不只是使帝國強力控制了向她俯首稱臣的地域”，而且“此舉還使得英國的定居拓殖者將諸多英國的法律帶入，構(gòu)成了新法制的基礎(chǔ)。”［5］自現(xiàn)代全球化運動以來，與工業(yè)革命相對應(yīng)，國際法律制度經(jīng)歷了數(shù)波重要演進(jìn)，最近的演進(jìn)是從上世紀(jì)70年代東京回合開始，經(jīng)烏拉圭回合直至世界貿(mào)易組織的形成。經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的空前發(fā)展，使得國際社會在法律關(guān)系方面不斷尋求協(xié)調(diào)統(tǒng)一。全球化的理念越深入人心，法律文化也就越容易出現(xiàn)同構(gòu)化現(xiàn)象。從歷史維度來看，經(jīng)濟(jì)全球化引發(fā)的全球經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)展大潮，將傳統(tǒng)型社會與現(xiàn)代型社會、先發(fā)型國家與后發(fā)型國家緊緊聯(lián)系在一起，打破了各民族國家自然地域的隔斷、國境邊界的限制、貿(mào)易壁壘的擋阻、文化習(xí)俗的屏障，向全球范圍不斷擴展，向全球縱深不斷延伸。它造成了各國相互依存關(guān)系的加深，使得各國不得不把追求自身利益、顧及對方利益同重視國際社會整體利益協(xié)同起來考慮。經(jīng)濟(jì)是法律產(chǎn)生、生長、變遷、發(fā)展的基礎(chǔ)，法律要得到順利實施，就必須反映生產(chǎn)生活中合理的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)秩序。因此，法律理念、執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)等必然向同構(gòu)方向聚攏，要匯集和借鑒國際慣例，制定統(tǒng)一的國際條約。服務(wù)貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易、貿(mào)易投資爭端解決等以往屬于各國國內(nèi)法管轄領(lǐng)域，但通過國際社會的共同努力，調(diào)整了世界貿(mào)易多邊協(xié)議規(guī)則內(nèi)容，確立起一套新的國際統(tǒng)一規(guī)范。有學(xué)者認(rèn)為，我國“盡管是全球化進(jìn)程中的后來者，但中國在過去的二十多年中已經(jīng)全面地加入到全球社會之中。除了在人員、物質(zhì)等方面有了廣泛的國際交往外，更重要的是，制度意義上的全球化也在逐步深化。”

［6］全球經(jīng)濟(jì)市場化的發(fā)展趨勢進(jìn)一步減弱了各國法律制度之間的差異性，特別增強了經(jīng)濟(jì)法律制度的同構(gòu)性。我國經(jīng)濟(jì)目前確立了調(diào)結(jié)構(gòu)、穩(wěn)增長、促發(fā)展、保民生的基本思路，特別是產(chǎn)業(yè)要實現(xiàn)創(chuàng)新驅(qū)動，注重質(zhì)量品位、注重技術(shù)含量、注重競爭優(yōu)勢、注重綠色環(huán)保、注重優(yōu)化服務(wù)，由此必將推動新一輪經(jīng)濟(jì)立法高潮，以適應(yīng)國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)變革的法律環(huán)境。相伴于經(jīng)濟(jì)全球化的深度融合推進(jìn)，法律文化也呈現(xiàn)全球性的深度交融，通過碰撞、協(xié)調(diào)、交流、認(rèn)同，形成了一系列的全球性法律規(guī)則。這些法律規(guī)則為各民族國家通往國際舞臺搭建了陽光通道，同時又作為法律文化的有機構(gòu)成融入到各國公共事務(wù)的運營和管理之中，以其規(guī)范高效實用的功能，逐漸取得各國的認(rèn)可。公丕祥先生認(rèn)為各個主權(quán)國家的法律制度必然要體現(xiàn)全球法律文明共同的基本法律準(zhǔn)則，由此而逐步形成一個全球法律機制和國際準(zhǔn)則。這“乃是生活在不同國度中社會主體所創(chuàng)造的調(diào)整規(guī)則和所積累的調(diào)整經(jīng)驗之有機聚合，體現(xiàn)了人類法律實踐的普遍性的歷史定則，反映了人類法律智慧對理性的追求。”［7］制度與規(guī)則在文化同構(gòu)活動中往往充當(dāng)先行者，法律制度和法律規(guī)則也不例外，它們在法律文化全球性同構(gòu)運動中充當(dāng)了實務(wù)運作的先鋒官。法律制度和法律規(guī)則的全球化涉及到世界經(jīng)濟(jì)、文化、政治、環(huán)保、外交等多個領(lǐng)域，體現(xiàn)在公法、私法范圍的各個層面，《聯(lián)合國憲章》《公民權(quán)利與政治權(quán)利公約》等都是全球性法律制度、法律規(guī)則的體現(xiàn)，反映了全球性法律文化交流滲透、發(fā)生作用、產(chǎn)生變化的結(jié)果，法律制度與法律規(guī)則的內(nèi)在共通性得到各國社會主體的理解和認(rèn)同。

3法律技術(shù)層面的本原性

在盧梭看來，明智的法律創(chuàng)制者并不從制定良好的法律本身著手，而是要事先考察他將要為之立法的人民是否適宜于接受那些法律。他認(rèn)為只有具備“完全不曾負(fù)荷過法律的真正羈軛”“能結(jié)合古代民族的堅定性與新生民族的馴順性”等八項條件的人民才配立法。［8］盧梭的這些要求固然苛刻，但是換句話說，“如何使得一個民族既吸收一切人所共同的準(zhǔn)則，又以特殊的方式來規(guī)劃自己的程序，并使其立法適合于本民族，這確是一項不容易的事。”［2］而在我們看來，法律在調(diào)整社會生活方面存在著共性，它依靠法律技術(shù)、法律原則及其本原性來展示法律文化的普適性。法律從一產(chǎn)生就擁有技術(shù)特征及其本原特性，法律持有立法技術(shù)、司法技術(shù)和技術(shù)生成能力，也包含各種法律規(guī)制嚴(yán)謹(jǐn)?shù)募夹g(shù)內(nèi)容，這在法律實施過程中更能展現(xiàn)技術(shù)力量的厚重。法律技術(shù)的同構(gòu)表現(xiàn)在法律的結(jié)構(gòu)簡潔明了。古羅馬頒行的《十二銅表法》結(jié)構(gòu)十分簡約，人們能夠象背誦詩歌一樣記住相關(guān)條款。所以孟德斯鳩說：“當(dāng)法律的體裁臃腫的時候，人們就把它當(dāng)作一部浮夸的作品看待。”［9］法律技術(shù)的同構(gòu)表現(xiàn)在法律的內(nèi)容通俗易懂。商鞅有云：“圣人為法，必使之明白易知，名正，愚智遍能知之。”（《商君書•定分》）法律技術(shù)的同構(gòu)表現(xiàn)在法律的規(guī)定明確清晰。黑格爾指出法律的規(guī)定越明確，法律條文就越容易施行，如果統(tǒng)治者能給予他們的人民“采取井井有條、用語精確的法典形式的國內(nèi)法，那么，他們不僅大大地造福人群，應(yīng)當(dāng)為此而受到歌頌愛戴，而且他們還因此做了一件出色的公正的事”。

［10］當(dāng)今社會的國際性活動往往建立在技術(shù)含量高的創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)上，反映在全球性法律文化建構(gòu)進(jìn)程中，就是法律技術(shù)也向全球性方向發(fā)展，并逐步得到各國的認(rèn)可與借鑒。就法律技術(shù)本質(zhì)屬性而言，全球性法律文化同構(gòu)突出表現(xiàn)在法律技術(shù)的本原性同構(gòu)，不同國家法律條規(guī)在相互對接、相互借鑒、相互協(xié)調(diào)的過程中，技術(shù)性因素不斷凸顯出來，差異性因素在不斷減弱，共同性因素在不斷增強。法律同構(gòu)的路徑曲線大體走向為發(fā)達(dá)國家法律技術(shù)流向欠發(fā)達(dá)和發(fā)展中國家，如在知識產(chǎn)權(quán)法、股票交易法、大氣污染防治法、自然資源保護(hù)法等方面越來越因其技術(shù)特征而跨越國界。法律的技術(shù)性在世界貿(mào)易規(guī)則中表現(xiàn)得極為突出，WTO協(xié)議在產(chǎn)品環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)、金融運行及電子商務(wù)認(rèn)證等方面均需技術(shù)作保證。商法最早是由商人階層成立專門法院處理商事案例時自發(fā)形成的，是一些普遍適用的習(xí)慣性做法，凝結(jié)了人們對商事活動規(guī)律的寶貴認(rèn)識和經(jīng)驗總結(jié)。［11］商法的技術(shù)性在于用法律語言反映了市場運作方式和基本規(guī)則，使其能夠沖破地域阻隔、文化傳統(tǒng)的限制，而為世界各國所普遍接受。

法律技術(shù)的全球性同構(gòu)顯示技術(shù)特質(zhì)的本原性，這種本原是蘊藏在法律文化內(nèi)核深處最樸素的質(zhì)地。它反映在法律創(chuàng)制的程序也存在著相似性，如法律淵源底蘊及其呈現(xiàn)路徑、法律體系結(jié)構(gòu)及其表現(xiàn)形態(tài)、法律規(guī)范要素及其分類程式等等，尤其是環(huán)境、資源、交通、證券等方面法律規(guī)范的建立，其同構(gòu)特征非常明顯。我國近期在完善證券立法、規(guī)范證券市場、打擊違法投機行為等方面重視吸收國際立法技術(shù)成果，對市場不法攪局者果斷出擊、嚴(yán)厲懲處，取得面上的震懾效果。4法律適用層面的互鑒性法律的精髓在于價值，法律的生命在于適用。當(dāng)法治理念和法治意識為各國社會主體所接受，法律文化的全球性同構(gòu)就會依附于法律實踐的蓬勃開展而在全球落地開花，人類文明進(jìn)程就會增添活力充盈的法律文明互鑒和法理交相輝映的絢麗色彩。一是立法活動的全球性發(fā)展。隨著國際往來頻次密集、國際合作頻度升高，全球性的立法活動強度不斷加大，并且越來越顯示超區(qū)域、跨國家的性質(zhì)，國際貨幣基金組織、石油輸出國組織、西亞經(jīng)濟(jì)社會委員會等各種國際組織和社會團(tuán)體，制定出具有普泛性和相對約束力的法律規(guī)則。二是司法活動的全球性發(fā)展。國與國在涉及具體國際問題產(chǎn)生爭議、發(fā)生爭端時，主要依據(jù)國際法，通過司法程序?qū)徖斫鉀Q利益紛爭。海牙國際法院是全球性司法的代表，裁判主權(quán)國家政府間的民事糾紛；歐洲法院為歐盟最高法院，是區(qū)域性司法的代表，負(fù)責(zé)審查歐洲議會、歐洲理事會制定的法令的合法性。三是仲裁活動的全球性發(fā)展。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的仲裁規(guī)則、裁決公約等，對其它區(qū)域性國際仲裁機構(gòu)、主權(quán)國家自身仲裁機構(gòu)的運行均具有示范性和指導(dǎo)性。可見法律適用為法律文化同構(gòu)創(chuàng)造了高效便捷的條件。

依靠法治促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、政治和社會的發(fā)展，已成為世界共識。我國法院的執(zhí)法調(diào)解體現(xiàn)了對法律文化普適性的認(rèn)同。當(dāng)事人自由處分原則和訴訟經(jīng)濟(jì)原則等是各國法律所普遍遵循的普適性規(guī)定。執(zhí)法調(diào)解遵循自愿、合法原則，采取當(dāng)事人自由處分私權(quán)，強化其選擇權(quán)，減少訴訟資源浪費，降低司法成本。“法院調(diào)解是建立在自愿和合意基礎(chǔ)上，在達(dá)到效率目標(biāo)的同時，兼顧了社會公益和個別正義的要求，體現(xiàn)了效率和正義的統(tǒng)一。”［12］全球化初期在很大程度上是由主要發(fā)達(dá)國家所推動的整合世界秩序運動，其運行規(guī)則側(cè)重體現(xiàn)了發(fā)達(dá)國家和發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的利益。廣大發(fā)展中國家為了快速擺脫貧困和停滯，必須選擇性地加入相關(guān)國際公約和多邊貿(mào)易組織，才能加快法治建設(shè)，參與國際協(xié)作，在全球性法律文化重構(gòu)過程中有效維護(hù)自身利益。我國設(shè)計的“一帶一路”戰(zhàn)略橫跨沿線60多個國家，將充滿活力的東亞經(jīng)濟(jì)圈與成熟穩(wěn)健的西歐經(jīng)濟(jì)圈相互貫通、聯(lián)為一體，倡導(dǎo)形成全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的合力效應(yīng)。有學(xué)者認(rèn)為這“必然涉及國際經(jīng)濟(jì)規(guī)則的制定，并需要建立新的國際機制提供保障，而由此衍生出的新規(guī)則需要借鑒其他經(jīng)濟(jì)合作的經(jīng)驗，但決不能照搬西方規(guī)則。”

［13］“一帶一路”戰(zhàn)略的推進(jìn)過程，就是法律適用的互鑒過程，將沿線區(qū)域的比較優(yōu)勢發(fā)揮出來，將沿線各國的合作平臺規(guī)范起來，通過借鑒、整合、協(xié)調(diào)、創(chuàng)新，形成全新的共謀、共享、共榮的國際合作機制。現(xiàn)代社會主體的權(quán)利意識和民主觀念在不斷增強，人們要求政府釋放更多的改革發(fā)展紅利、提供更多的公共服務(wù)產(chǎn)品、增加更多的民生福利，同時又大力呼吁政府規(guī)范施政行為、嚴(yán)控行政權(quán)力、查處懶政怠政。這方面要加大司法審查的力度，通過司法審查控制行政權(quán)過度溢出。司法審查著重對行政行為的合法性查驗審核，體現(xiàn)監(jiān)督和制約目的，防止濫用權(quán)力傷害到公民、法人及社會組織的合法權(quán)益。我國頒布的《行政訴訟法》，對于保障國家機關(guān)依法行政，維護(hù)公民和社會團(tuán)體的合法權(quán)益，極具開創(chuàng)意義。無論是發(fā)達(dá)國家，還是發(fā)展中國家；無論是人口大國、資源強國，還是人口偏少、資源貧瘠的小國，都紛紛頒布法律確認(rèn)司法審查制度，這也是全球性法律文化同構(gòu)的一個重要實踐成果。黨的十八屆四中全會作出了全面推進(jìn)依法治國的決定，明確了建設(shè)社會主義法治國家的中近期任務(wù)，由此我國法制現(xiàn)代化建設(shè)將進(jìn)入一個嶄新階段。我們要關(guān)注并借重法律文化同構(gòu)性特征，認(rèn)真汲取中外法律文化的精華，在全球化環(huán)境中加以改造、轉(zhuǎn)換與創(chuàng)新，努力形成既適應(yīng)時代要求又切合我國實際的現(xiàn)代法治架構(gòu)，為實現(xiàn)“兩個一百年”的奮斗目標(biāo)提供堅實的法律支撐。

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作者：張策華 單位：南京中醫(yī)藥大學(xué)人文與政治教育學(xué)院