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一、恢復性司法的概述

恢復性司法是一種關注被害人遭受損失的恢復程序，強調(diào)犯罪人對其造成的損害承擔責任，重建社區(qū)和平的犯罪反映方式。恢復性司法強調(diào)被害人、犯罪人和社會（調(diào)停人）的三方互動，盡量在三方的努力作用下，恢復被破壞的社會關系，追求司法的全面平衡：對被害人而言，修復物質(zhì)損害、治療受創(chuàng)的心理，使財產(chǎn)利益和精神利益恢復原有的平衡；對犯罪人而言，向被害人、社會承認過錯并承擔責任，在確保社會安全的前提下，交出不當利益，恢復過去的平衡；對社會而言，受破壞的社會關系得到了被害人與犯罪人的共同修復，從而恢復了社會關系的穩(wěn)定與平衡。恢復性司法在傳統(tǒng)刑罰體系之外，為犯罪人的侵害責任提供了一種新的承擔方式。

二、恢復性司法適用范圍

（一）不應適用的案件：性質(zhì)嚴重的犯罪案件

懲戒功能是刑事法律的重要功能之一，對于嚴重的刑事犯罪分子，如殺人、爆炸、搶劫、強奸等犯罪分子，必須施以刑罰懲罰，不能用恢復性司法替代傳統(tǒng)刑事司法程序。因為嚴重的暴力犯罪的實施者往往具有嚴重的暴力傾向，而且給被害人造成了嚴重的身體、心理傷害，甚至導致被害人死亡，造成的損失是巨大的如果適用恢復性司法。不利于廣泛的社會正義的實現(xiàn)。

（二）適用案件類型

第一，輕微刑事案件。輕微刑事案件行為人主觀惡性較小，對社會關系的損害程度較輕，加害方和受害方能夠進行交流和溝通，通過加害方有效地賠償損失及表示歉意等，取得受害方諒解；第二，過失犯罪。這類案件沒有明顯的主觀惡性，加害方和受害方有坐下來面對面談話的感情和心理基礎，行為人也對自己行為持否定態(tài)度，容易得到被害方的諒解。第三，、未成年人犯罪。對未成年人犯罪的從輕處罰和非監(jiān)禁化是國際司法發(fā)展的趨勢，緣于未成年人犯罪的可矯治性，對未成年人適用恢復性司法比適用傳統(tǒng)的監(jiān)禁處罰更有利于幫助他們認識到犯罪行為的危害，形成健康的自尊心。

三、在中國建立恢復性司法制度的必要性

（一）當今世界的大環(huán)境有利于恢復性司法在我國的適用

現(xiàn)階段刑法、民法等各學科的交流已十分頻繁，刑事、民事法律在整體理念上趨向吻合。當代世界刑事法改革運動的三大主題是作為三種基本刑事政策的非犯罪化、非刑罰化和非監(jiān)禁化。可以這樣說，“民刑合一”是當今世界刑事法治發(fā)展的一大趨勢和潮流，同時也是現(xiàn)代社會權利救濟大眾化的制度要求。

（二）調(diào)解作為一種解決糾紛的制度，是我國傳統(tǒng)法律文化

每個社會都有為解決爭端而建立的各項制度，其性質(zhì)、結構和運作都是對該社會的文化、哲學、世界觀以及社會模式和經(jīng)濟政治組織的一種反映：在中國傳統(tǒng)社會中，人們對一般的民事糾紛采取的解決途徑更多的是調(diào)解而非訴訟，而調(diào)解的原理及實踐深受儒家思想的影響，調(diào)解制度迎合了傳統(tǒng)社會的需要。

（三）人民調(diào)解委員會制度擁有國家的各種資源支持

各地基層普遍設立人民調(diào)解組織，眾多人民調(diào)解員對于調(diào)解工作有著豐富的經(jīng)驗，這是我國構建恢復性司法程序的重要組織基礎及人員基礎。由于民間調(diào)解具有簡易性、靈活性、普遍性和自治性等優(yōu)點，所以它仍將是中國社會解決民間糾紛、保護公民權利的重要方式。

（四）“厭訟”的傳統(tǒng)與恢復性司法有相通之處

“厭訟”觀念的來源于儒家思想中“無訟”的價值理念。中華民族重感情講究和為貴，非常重視和諧。復性司法讓犯罪者和受害人交流溝通，通過犯罪者的悔罪和受害方的諒解化解或修復舊的矛盾，籍以重新建立一種和諧的關系。從這一意義上說，這種恢復性司法的模式符合我國民族情感，易為我國人接受。

四、構建我國恢復性司法的設想

在司法和諧理念的指導下，中國的恢復性司法制度，主要應從以下幾個方面進行建構。

（一）恢復性司法的適用案件范圍

構建我國的恢復性司法制度，其適用案件范圍應限于自訴案件和公訴案件中特定種類案件。公訴案件中特定種類案件包括：①特定的過失犯罪，如過失致人傷害案、過失損壞財產(chǎn)等，沒有明顯的主觀惡性，行為人能夠對自己的行為真誠悔改，并愿意提供賠償，被害人和犯罪人雙方有協(xié)商解決犯罪問題的可能，被害人愿意諒解犯罪行為。②特定的輕微刑事案件。犯罪事實清楚，證據(jù)充分，嫌疑人認罪，社會危害性不大，可能判處3年以下有期徒刑以及拘役、管制等較輕刑罰的案件。③青少年犯罪，運用恢復性司法解決青少年犯罪問題已成為當今國際刑事司法的發(fā)展趨勢之一。

（二）恢復性司法的適用條件

第一，被害人與犯罪人雙方必須出于自愿。進入恢復性司法程序是雙方當事人自愿選擇的結果。第二，被害人與犯罪人地位平等。恢復性司法程序通過平等的協(xié)商、溝通而最終達成處理犯罪問題的協(xié)議，它倡導尊重每個人的尊嚴和權利。只有這樣，被損害的利益才有被恢復的可能。第三，經(jīng)司法機關同意和監(jiān)督，這樣使恢復性司法程序的運作更具高效性和權威性，并保證協(xié)議的最終實施。

（三）恢復性司法的適用階段

（1）案件受理、立案階段。公安機關受理控告到立案前，當事人希望通過調(diào)解或和解解決糾紛的，公安機關可以委托人民調(diào)解組織進行調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議，被害人明確要求不追究加害人刑事責任的，公安機關可以同意被害人要求，作出不予立案的決定。對于已立案但尚未進入檢察階段（刑事拘留、取保候審、逮捕等），當事人希望通過調(diào)解或和解解決糾紛的，公安機關可以委托人民調(diào)解組織進行調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議，被害人不要求追究加害人刑事責任，公安機關可以同意被害人要求，作出撤銷案件的決定。（2）審查起訴階段。檢察機關在審查起訴階段，犯罪人與被害人愿意通過協(xié)商調(diào)解或和解解決糾紛的，可以委托人民調(diào)解組織進行調(diào)解，達成調(diào)解協(xié)議后，被害人不要求追究犯罪人的刑事責任的，根據(jù)案情和犯罪人的悔罪情形，可以作出不起訴的決定，或建議公安機關作撤案處理。（3）審判階段。恢復性司法在審判階段，應由特別組成的“審判”組織以調(diào)解、協(xié)商等方式來“審理”適用該程序的案件，具體應分為青少年犯罪與成年人犯罪分別審理：①對于青少年犯罪，設立少年法院。我國目前的青少年法庭在審理青少年犯罪案件時適用的程序，并非真正意義上的恢復性司法。應在我國一些具備條件的地區(qū)如上海等大城市，嘗試建立少年法院，配有相應的法官和專業(yè)人員，如心理專家、教育工作者等，負責處理情節(jié)較輕的大多數(shù)青少年犯罪案件，著力從教育感化、彌補損失、恢復關系的角度，解決少年犯罪人的犯罪問題。②對于成年人犯罪，針對成年被告人所實施的有特定被害人的輕罪案件，由調(diào)解機構主持，適用恢復性司法程序。具體而言，就是由檢察機關提起公訴的輕微刑事案件或當事人自訴的案件，人民法院在受理宣判前，雙方當事人有意愿調(diào)解或和解的，人民法院可以委托人民調(diào)解組織進行調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議，被害人不要求追究加害人刑事責任的，法院可以作免予刑事處罰處理，或者依據(jù)最高人民法院《關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第177條的規(guī)定，建議檢察院撤回起訴，檢察院可以依據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第351條的規(guī)定撤回起訴。檢察機關撤回起訴后，可以作不起訴處理或建議公安機關作撤案處理。

（四）恢復性司法程序的運行

雖然恢復性司法在各國司法實踐中有不同的模式，但各種恢復性司法都有一個使犯罪人和受害人進入對話的模式，其通常有以下步驟：承認錯誤；分擔并理解有害的影響；在補償方面達成一致；就將來的行為構筑理解。在此過程中，利益相關方充分參與、主導程序，相互尊重；不是對抗，而是平等的對話、協(xié)商；通過這樣的程序，被害人的復仇心理得到消解，賠償心理得到滿足，傷害受到治療，犯罪得到寬恕，被害人與犯罪人的人際關系得到維持，從而犯罪人與被害人得以回歸社區(qū)與社會。