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1案情簡介

2013年6月柳州市衛生局接群眾韋某來訪舉報，稱其在某醫學整形美容診所做針刺面部的醫療美容手術后局部出現腫脹不適，質疑該美容診所及實施手術人員的資質。衛生監督員立即到位于某大廈8樓的該醫學整形美容診所現場檢查，診所接待室內墻壁上粘貼著“微整形銀針麗”的大幅宣傳畫，并有“銀針麗”項目操作人員郭某的圖片及簡介。經查，該醫學整形美容診所持有有效的《醫療機構執業許可證》，主要負責人是郭某，核準的診療科目是：醫療美容外科。通過對投訴人和該醫學整形美容診所執業人員郭某的調查核實，證實為投訴人韋某獨立實施“銀針麗”（原理：用針灸針刺入皮膚刺激面部穴位達到除皺瘦臉的目的）美容項目的是該診所的執業人員郭某。郭某未能出示《醫師資格證書》和《醫師執業證書》，僅向監督員提供了《專業技術資格證書》，證書上認定的資格為衛生醫師，工作機構為柳州市某監測站；及國家人力資源及社會保障部頒發的“針灸師”職業資格證書。衛生監督員現場收集了該診所登記有為投訴人韋某做醫療美容項目記錄表復印件2份，及開具給韋某的收款收據復印件1份作為證據。柳州市衛生局經過審理認為：該醫學整形美容診所使用非衛生技術人員郭某從事醫療衛生技術工作，違反了《醫療機構管理條例》第二十八條的規定，依據《醫療機構管理條例》第四十八條及《醫療機構管理條例實施細則》第八十一條第一款的規定，決定給予該醫學整形美容診所責令立即改正，并處以2000元罰款的行政處罰，向某醫學整形美的誤解，避免矛盾進一步惡化。同時，大部分病人的訴求亦得以在醫院層面解決，在一定程度上減輕衛生行政部門調查處理投訴的工作量。3.7向醫生提供免費行業資訊，促進整體醫療水平提高以醫師協會牽頭，定期收集國內、國際最新的醫學研究進展和成果、最新的政策要求和變化，向各省市的醫師提供免費的行業資訊，有助于推動我國整體醫療專業水平的提高。容診所送達了《行政處罰事先告知書》。

該醫學整形美容診所不服處罰，提出陳述和申辯申請。陳述和申辯書中稱：（1）從業人員郭某2000年已獲《醫師資格證書》，但此后遺失且未補辦，其提供有郭某的《專業技術職務資格證書》（資格名稱：衛生醫師）及《醫師資格認定申請審核表》（類別：公共衛生）；（2）郭某2011年獲得國家人力資源及社會保障部頒發的“針灸師”職業資格，有《職業資格證書》（職業及等級：針灸師）。柳州市衛生局針對當事人的陳述申辯，進行了情況核實并組織了二次合議，合議認為：（1）在我國，醫師必須持有有效的《醫師資格證書》及《醫師執業證書》方能在醫療機構執業，而郭某遺失《醫師資格證書》后未及時辦理，且《中華人民共和國執業醫師法》第十四條第二款規定：未經醫師注冊取得執業證書，不得從事醫師執業活動。而郭某提供的《專業技術職務資格證書》中資格名稱為衛生醫師，及《醫師資格認定申請審核表》中類別為公共衛生，執業機構為柳州市某監測站。但是該診所為整形美容診所，核準的診療科目為醫療美容外科專業，故醫師的執業類別必須為臨床，與郭某的執業類別不相符，郭某也未能出示其本人的《醫師執業證書》。根據《醫療機構管理條例實施細則》第八十一條第二款的規定：醫療機構使用衛生技術人員從事本專業以外的診療活動的，按使用非衛生技術人員處理。因此對該醫學整形美容診所的處罰符合相關法規。（2）郭某為投訴人韋某實施“銀針麗”美容服務，屬于醫療診療活動，需要《醫師資格證書》、《醫師執業證書》及《醫療美容主診醫師資格證書》方能進行該項操作，而郭某僅提供國家人力資源及社會保障部頒發的《職業資格證書》中職業及等級為針灸師，故認定郭某沒有從事醫療美容的資質。

綜上考慮，維持責令該醫學整形美容診所立即改正，并處以2000元罰款的行政處罰。作出柳衛醫罰字[2013]×號《行政處罰決定書》。該醫學整形美容診所接到行政處罰決定書后不服，向柳州市人民政府提出了行政復議申請。復議申請中稱：30號處罰決定是錯誤的。理由如下：(1)郭某1999年已獲得醫師資格證，后不慎遺失，但被申請人不能因此否定郭某的醫師資格；(2)郭某2011年已獲得國家人力資源和社會勞動保障部頒發的《針灸師證》，該證明確規定在全國范圍內通用并可作為境外就業憑證；(3)某大廈8樓同時是某某美容院所在地，擁有衛生局核發的衛生許可證（許可范圍：生活美容）及工商局核發的營業執照，業主也是郭某。某某美容院聘用郭某為針灸師為顧客美容符合國家規范的職業范疇。請求撤銷柳州市衛生局作出的《行政處罰決定》。復議機關認為：柳州市某大廈8樓為某某美容院和某醫學整形美容診所兩個不同主體的所在地，業主又都為郭某，根據柳州市衛生局提供的證據無法明確實施被處罰行為的主體，據此作出的處罰決定，認定的主要事實不清、證據不足。根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（三）項的規定，撤銷柳州市衛生局作出的柳衛醫罰字[2013]×號《行政處罰決定書》。

2討論

2.1復議機關撤銷柳州市衛生局對郭某醫學整形美容診所行政處罰的行政復議決定值得商榷首先，某醫學整形美容診所《醫療機構執業許可證》上的執業地址是：柳州市某大廈8樓，當事人辦證時提交用于的行政許可審批的圖紙顯示：該地點所有區域均作為該醫學整形美容診所使用。診所接待廳內粘貼的“微整形銀針麗”宣傳畫也證明“銀針麗”就是該診所開展的一種醫學整形的項目。投訴人韋某到該地點應該是來做醫學美容的，而不是生活美容。其次，從衛生行政部門收集到的韋某醫療美容項目記錄復印件、某醫學整形美容診所開具給投訴人韋某的收款收據復印件證據顯示，某醫學整形美容診所對投訴人韋某實施的操作是以“醫療美容項目”的形式記錄過程并以“某醫學整形美容診所”的名義開具收款收據的。所以衛生行政部門認定主體為某醫學整形美容診所并沒有錯誤。復議機關以處罰主體不明確撤銷柳州市衛生局的行政處罰值得商榷。

2.2關于在同一個地點兩個主體的探討本案之所以引起行政復議，很大程度上是因為某大廈8樓為某某美容院和某醫學整形美容診所兩個不同主體的所在地。2002年衛生部頒發了《醫療美容服務管理辦法》，對醫療美容的概念、開展醫療美容服務的機構設置、人員資質及執業規則作出規定，明確了開展醫學美容服務項目必須經過衛生行政部門許可，辦理《醫療機構執業許可證》。僅持有衛生行政部門核發的許可范圍為“生活美容”衛生許可證的場所是不得從事醫療美容服務的。但是，作為持有《醫療機構執業許可證》的醫療美容診所能不能在該地點同時從事生活美容服務呢？該問題在國家的法律法規中沒有明確規定。所以，某醫學整形美容診所在獲得《醫療機構執業許可證》之后又向衛生行政部門申請核發了一張許可項目為“生活美容”的衛生許可證，獲得許可后取得了工商營業執照。造成了同一個地點既從事醫療美容又從事生活美容，并且都辦理了相關的合法證照，導致了同一個地點兩個主體，“我中有你，你中有我”的局面，容易讓人混淆。

2.3“針灸”是否一定屬于醫療美容2002年衛生部頒發的《醫療美容服務管理辦法》明確了醫療美容的概念，醫學美容是指通過使用手術、藥物及物理等手段，以達到改變人體外部形態、色澤及部分改善其生理功能，進而增強人體外在美感為目的的修復和再造性美容。只要對人體采用了侵入性手段，就應屬于醫學美容范疇。中華醫學會2002年按照衛生部《醫療美容服務管理辦法》第二條要求了《醫療美容項目（試行）》，確定了醫療美容服務的具體項目；2009年12月11日衛生部又制定了《醫療美容項目分級管理目錄》，對醫療美容服務項目提出更加具體的規定。根據以上規定，針灸是列入醫療美容項目的。必須具備較高的醫學知識，獲得《醫師資格證書》有一定的臨床經驗的專業人士才可上崗。衛生部的《關于加強美容服務管理的通知》中明確指出：生活美容和醫學美容是兩類性質完全不同的美容。所以，本案中郭某僅憑國家人力資源和社會勞動保障部頒發的《針灸師證》就獨立開展以針灸技術為主的“銀針麗”項目，衛生行政部門不予認可其開展醫療美容資格是有理有據的。

2.4本案的不足之處某醫學整形美容診所持有的《醫療機構執業許可證》核準的診療科目是：醫療美容外科。而2009年衛生部頒布的《醫療美容項目分級管理目錄》中將醫療美容項目分為美容外科項目、美容牙科項目、美容皮膚科項目、美容中醫科項目四大類。而針灸美容技術被列入了美容中醫科項目中。某醫學整形美容診所持有的《醫療機構執業許可證》核準的診療科目中并沒有美容中醫科。所以，實際上某醫學整形美容診所從事以針灸技術為主的“銀針麗”項目屬于超范圍行醫。衛生行政部門應當依據《醫療機構管理辦法》第四十七條及《醫療機構管理條例實施細則》第八十條第二款第（一）項的規定，作出對某醫學整形美容診所處以3000元罰款并吊銷其《醫療機構執業許可證》的行政處罰。執業人員郭某未取得《醫師資格證書》和《醫師執業證書》從事針灸美容中醫活動，應按照《中華人民共和國執業醫師法》第三十九條界定為“非醫師行醫”進行行政處罰更為妥當。

3建議

3.1衛生計生委與人社部兩個部門應做好溝通協調。本案中執業人員郭某獲得了國家人力資源和社會勞動保障部頒發的《針灸師證》，人社部規定該證在全國范圍內通用并可作為境外就業憑證。而衛生行政部門卻不認可此證的“針灸師”行醫資質，當事人為規避無證行醫的事實，在同一地點開辦一個生活美容場所并辦理合法證照，以生活美容的名義雇請持有國家人力資源和社會勞動保障部頒發的《針灸師證》的從業人員為顧客從事針灸美容，產生投訴糾紛后給案件查處帶來難題。

3.2在《醫療美容項目分級管理目錄》中把眉修整術、藥浴（含熏蒸）治療敏感型皮膚及調節膚質、刮痧療法術等都劃入醫療美容范圍。而目前的現狀是消費者需要這些服務，而醫療機構又很少開展該服務項目的執法檢查工作。作者認為，衛生計生委可以對部分操作技術要求低，風險小的項目劃出醫療美容服務范圍，由人社部門作為對“美容師”的培訓項目，從業人員經過培訓，通過規定的考核程序取得指定的相應資質（如人社部門頒發的《職業資格證書》）后，在生活美容場所合法的為消費者開展此項美容服務。若能與時俱進作出這樣的政策調整與社會的發展需求可能會更為銜接。

作者：李智彬 單位：柳州市衛生監督所