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“行政司法”一詞最早在我國出現(xiàn)始于80年代中期，該理論的提出進(jìn)一步促使我國行政行為理論體系的完備，直接推動了行政復(fù)議法的制定、出臺。它產(chǎn)生的原因在于現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)的快速的發(fā)展，這需要相應(yīng)的有行政部門對其進(jìn)行管理、指導(dǎo)或者規(guī)制。行政管理所管理的對象不僅在數(shù)量上越來越多，而且越來越復(fù)雜化，專業(yè)化，技術(shù)化。所以完全靠法院來審理不但增加法院的負(fù)擔(dān)，而且效果往往并非如人所愿。

行政司法理論在實踐過程中存在著諸多的缺陷，遭到了許多的批評。有學(xué)者認(rèn)為由于理論本身的概念模糊性、行政司法各形式之間效力層級沖突、與其他國家相應(yīng)制度難以接軌①。

有學(xué)者認(rèn)為長期以來行政司法主體存在著獨立性不足、統(tǒng)一性較差的弊病。如行政復(fù)議機(jī)關(guān)常常是被提起的機(jī)關(guān)本身或其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，行政裁決將執(zhí)法主體與司法主體合二為一，復(fù)議與裁決、仲裁、調(diào)解分別屬于不同機(jī)構(gòu)等，這一切造成了行政司法主體的不和諧②。有學(xué)者認(rèn)為行政司法和行政訴訟的銜接不暢是現(xiàn)實中凸顯的問題。法律除了對行政復(fù)議和行政訴訟的銜接有一些明確規(guī)定外，對于可通過其它行政司法行為解決或訴諸法院的案件，當(dāng)事人往往無從選擇③。還有學(xué)者認(rèn)為對行政相對人與行政機(jī)關(guān)普遍存在的因抽象行政行為引發(fā)的爭議一直未能納入司法審查范圍，使這種大面積存在的侵犯相對人權(quán)益的情形難以尋求司法救濟(jì)④，等等。是的，這都是實踐中突出的問題，也是理論急需解決與討論的問題，但是大多數(shù)學(xué)者仍從法律的強(qiáng)制性角度入手來解決法律制度層面的問題，我們可否換一種思維來解決這個問題呢?即采用非強(qiáng)制行政。

所謂非強(qiáng)制行政就是采用行政合同，行政契約的方式，或其他可以選擇的其他協(xié)商的方式。這與服務(wù)型政府的所推行的服務(wù)行政崇的價值理念是相吻合的。而服務(wù)型行政的價值理念是:公共行政的存在主要是以滿足社會的需求、便利人們的生活為目的，它作為公共利益的代表者必須積極服務(wù)于社會、服務(wù)于公眾。因此，它的運作方式、作用范圍必須取得社會公眾的認(rèn)同，否則將失去存在的理由。⑤而今我們國家正處于社會轉(zhuǎn)型時期，我們正在積極進(jìn)行市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)，而市場經(jīng)濟(jì)需要一種寬松的行政環(huán)境，政府所起的作用主要在于服務(wù)與指導(dǎo)，而非采用強(qiáng)制手段進(jìn)行干涉或解決。這意味著，在市場經(jīng)濟(jì)即契約經(jīng)濟(jì)這一大的背景前提下，權(quán)力不再只是法律的，社會因素，經(jīng)濟(jì)因素，政治因素，技術(shù)因素都可能成為影響制度存在的重要因子，成為一項法律制度所要考慮的因素。因此非強(qiáng)制行政具有如下的特點:

首先，協(xié)商，討論，合同等非強(qiáng)制行政行為能夠體現(xiàn)雙方的相對平等性，或者說向著平等性靠近，而不僅僅是行政主體的單方意志性，行政相對人的地位得到提升，他的意志也能得到相對的體現(xiàn)。我們姑且不論其意見是否得到全部或完全的體現(xiàn)，至少這也是主體相對平衡的體現(xiàn)。這也是在社會轉(zhuǎn)型時期主體多元化的表現(xiàn)，不同的主體代表不同的利益需求，也需要不同的方式去應(yīng)對，這是是符合現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)特征的。

其次，協(xié)商，討論，合同等非強(qiáng)制行政行為能夠提高行政相對人的參與的積極性，而不僅僅是被動的牽扯進(jìn)來，等待判決結(jié)果的出來。在我國，受幾千年來的“行政至上”、“官本位”等傳統(tǒng)思想的影響，行政方式具有非常濃厚行政集權(quán)色彩，行政權(quán)顯得尤其強(qiáng)大。因此采用非強(qiáng)制行政行為是對行政相對人主體的尊重，使行政相對人不再始終處于服從的地位，讓他們積極的參與進(jìn)來，維護(hù)自己的權(quán)利，這是推行服務(wù)行政的重要方式或手段之一。也是行政理念所追求價值目標(biāo)之一。

再次，協(xié)商，討論，合同等非強(qiáng)制行政行為可以提高行政效率。這是從經(jīng)濟(jì)因素方面進(jìn)行的考慮。尤其是我國目前正處于社會的轉(zhuǎn)型期，多元化的利益主體之間的矛盾不斷地增加，

如果僅僅靠行政命令等強(qiáng)征手段非但不會解決問題，還會造成慘劇的發(fā)生，這將使問題更加復(fù)雜化。這不應(yīng)是一個有能力的和奉行服務(wù)行政理念的政府所依靠的手段。“一個聰明的政府應(yīng)該懂得如何將私人的利益融合進(jìn)公共利益中去，犧牲任何一方的利益來維護(hù)另一方的利益，或為懲罰違法者而疲于奔命都是效率低的。聰明的執(zhí)法者應(yīng)該是能夠洞察相對方需要的，循循善誘的領(lǐng)路人，能夠指引，暗示相對方沿著法律設(shè)置的方向前進(jìn)。他們應(yīng)該認(rèn)識到權(quán)力并不是因為重要而尊貴，如果沒有認(rèn)同的基礎(chǔ)，任何法律和政策都無法有效的實施。”⑥這也誠如斯賓諾莎所說人性的一條普遍的規(guī)律是，凡人斷為有利的，他必不會等閑視之，除非希望獲得更大的好處，或是害怕更大的禍患;人也不會忍受禍患，除非是為避免更大的禍患或是獲得更大的好處。⑦

最后，協(xié)商，討論，合同等非強(qiáng)制行政行為是服務(wù)行政的要求，是現(xiàn)代行政發(fā)展的方向和趨勢。就以美國為例，美國的行政采取了非常靈活的方式，在企業(yè)想奉公守法，但是條件不足時，美國政府就會提供相應(yīng)的援助。

當(dāng)然，這也需要事前做好縝密的章程規(guī)定，無論是實體條款還是程序條款以及嚴(yán)格內(nèi)部責(zé)任劃分。不管怎樣，這確是自治組織內(nèi)部的協(xié)商問題，他們處于完全平等的地位，能夠充分進(jìn)行主體意志的表達(dá)，使得問題得到快速，公平的解決。