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《人民之聲》2018年第4期

摘要：民刑交叉研究問題是實務(wù)界與理論界討論的熱點與難點。本文以“校園裸貸”為視角，以侵犯隱私與組織、強迫、容留、介紹、引誘罪交叉競合為方向，對侵犯隱私權(quán)法律事實認定與犯罪事實認定進行了分析，同時區(qū)分了“校園裸貸”罪與非罪的證明標準，在此基礎(chǔ)上提出對“校園裸貸”附屬行為應(yīng)采取由最高人民法院案例指導(dǎo)模式和“民刑并行”模式的建議。

關(guān)鍵詞：民刑交叉；“校園裸貸”；隱私權(quán)

一、民刑交叉的概念及類型

（一）民刑交叉的概念民刑交叉問題的本質(zhì)是民、刑法律事實的交叉。法律事實是法律規(guī)定能夠引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅客觀情況和現(xiàn)象，其包括法律事件和法律行為。法律行為構(gòu)成要素包括主體、主觀狀態(tài)、行為方式、行為手段、行為對象、行為結(jié)果等。目前，我國在民刑交叉的概念界定上說法并不統(tǒng)一，有學(xué)者認為，民刑交叉是指不同行為分別侵犯民事法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系，不同行為存在牽連關(guān)系，以及同一行為同時侵犯民事法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系或侵犯的法律關(guān)系一時難以確定民事法律關(guān)系還是刑事法律關(guān)系現(xiàn)象；［1］也有學(xué)者認為，民刑交叉是行為人的同一行為同時部分或全部符合刑事犯罪的構(gòu)成要件和民事法律關(guān)系的構(gòu)成要件客觀存在，這種交叉現(xiàn)象是行為人實施行為特殊到一定程度，在刑事規(guī)范和民事規(guī)范邊緣區(qū)域發(fā)生摩擦或碰撞的結(jié)果。［2］概而論之，民刑交叉主要是法律事實竟合與法律事實牽連，［3］進而是法律行為的競合與牽連。由此，筆者對民刑交叉定義如下：民刑交叉是指行為人同一行為同時符合民事法律關(guān)系構(gòu)成要件和刑事法律關(guān)系構(gòu)成要件，存在競合關(guān)系，或不同行為侵犯民事法律構(gòu)成要件和刑事犯罪構(gòu)成要件，存在牽連關(guān)系，行為主體或行為對象的相同的客觀現(xiàn)象。

（二）民刑交叉案件類型劃分⒈法律事實競合型，是指引起民、刑法律關(guān)系的法律事實來源于同一客觀事實，二者出現(xiàn)重合的民刑交叉案件。由于犯罪行為同時觸犯刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，因此要承擔(dān)刑事責(zé)任和民事責(zé)任。司法實踐中，對于此類民刑交叉案件一般以先刑后民為原則，刑民并行或先民后刑例外。⒉法律事實牽連型，是指引起民刑法律關(guān)系的法律事實并非同一客觀事實，部分構(gòu)成要素出現(xiàn)交叉的民刑交叉案件。這里的交叉包括行為主體的交叉、行為內(nèi)容的交叉和行為對象的交叉。行為主體交叉是指犯罪行為人同時又是民事行為侵權(quán)人；行為內(nèi)容交叉是指行為內(nèi)容既是刑事法律事實組成部分又是民事法律事實的構(gòu)成部分；行為對象交叉是指犯罪行為侵害對象同時又是民事侵權(quán)行為的侵害對象。司法實踐中，對于此類民刑交叉案件一般以刑民并行為原則，先刑后民或先民后刑為例外。

二、“校園裸貸”民刑交叉的事實認定

2016年9月28日，《齊魯晚報》一則題為“多地高校女生陷裸貸風(fēng)波被迫賣身還債”引起了公眾的廣泛關(guān)注。“校園裸貸”的貸款方利用線上QQ群、借貸寶等科技手段向女大學(xué)生宣傳“裸條借貸”手續(xù)簡單、無抵押、快捷方便的優(yōu)點，吸引其貸款，但利息遠遠超出了民間借貸不得高于銀行同期年利率四倍（24％）的司法規(guī)定，如部分周利息竟達到30％，逾期進行復(fù)利或罰息計算，另外扣除10％借貸手續(xù)費。一旦還款逾期，貸款方即公開銷售女大學(xué)生的裸照及個人信息，甚至明碼標價，逼迫其賣身或被包養(yǎng)。在司法實踐中，主要是依據(jù)法律事實、法律關(guān)系、法律責(zé)任來界定民事違法構(gòu)成要件與刑事犯罪構(gòu)成要素。“校園裸貸”附屬行為是否屬于違反民事、刑事法律的行為，筆者從以下幾方面進行分析：

（一）“校園裸貸”侵犯隱私權(quán)的事實認定《侵權(quán)責(zé)任法》第2條規(guī)定：“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。”第6條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”第36條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”從以上規(guī)定可以看出，隱私權(quán)屬于民事權(quán)益的保護范圍。女大學(xué)生向貸款方提交的個人信息資料及裸條照片行為，不是隱私處置權(quán)的行使，而是委托保管行為，是否公開隱私的決定權(quán)在女學(xué)生身上。“校園裸貸”的貸款方為逼迫女大學(xué)生還貸，或張貼宣傳單，或刷微信圈、QQ群、貼吧，公開披露貸款女大學(xué)生的個人信息資料（個人信息如電話、電話服務(wù)密碼、身份證、家庭住址、父母姓名、舍友聯(lián)系方式等）、身份證正反照、學(xué)信網(wǎng)截圖、班級QQ群截圖、手持身份證裸照等，存在隱私侵權(quán)后果毋庸置疑，可以認定為故意。依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第15條①規(guī)定，其應(yīng)賠償損失、停止侵害、賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽。

（二）“校園裸貸”刑事犯罪的事實認定依據(jù)《刑法》第358條②規(guī)定，“校園裸貸”附屬行為可以認定為組織、強迫、容留、介紹、引誘犯罪。一方面，“校園裸貸”的貸款方組織、強迫逾期還款或不能還款的女大學(xué)生并為其提供色情場所的行為，構(gòu)成組織、強迫、容留罪；另一方面，“校園裸貸”的貸款方為逾期還款或不能還款的女大學(xué)生牽線搭橋引誘其的行為，構(gòu)成介紹、引誘罪。

（三）判斷“校園裸貸”涉嫌民刑交叉時應(yīng)注意的事項“校園裸貸”附屬行為涉及民刑交叉時，可能存在以下幾種情況：

⒈“校園裸貸”附屬行為民事裁判考量因素。一是公共利益、公序良俗對隱私自決權(quán)的限制。隱私自決權(quán)實質(zhì)上是一種隱私處置權(quán)，即公民有權(quán)自主決定是否公開披露個人隱私。公民隱私權(quán)益受法律保護，任何人不得以任何理由獲取、公開披露他人的隱私信息。現(xiàn)實生活中，個人的隱私信息可能因工作、生活關(guān)系而被他人掌握，但他人不得將其知悉的隱私信息泄露出去，否則就構(gòu)成侵犯他人隱私。但應(yīng)注意，在行使行使隱私自決權(quán)時不得損害《民法通則》要求公民應(yīng)遵守的公共利益、公序良俗。以一起財產(chǎn)繼承糾紛案件為例：被繼承人在經(jīng)過公證的遺囑上指定其包養(yǎng)的“小三”作為其遺產(chǎn)繼承人，按照《繼承法》規(guī)定的遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承，應(yīng)判“小三”獲得財產(chǎn)繼承權(quán)。但法院認為，包養(yǎng)“小三”的行為違背了公序良俗，因此“小三”不得享有繼承權(quán)。就“校園裸貸”而言，貸款方因借貸關(guān)系獲得女大學(xué)生裸照及個人、家庭、同學(xué)、朋友的資料，屬于合法取得，但其將裸照及個人隱私信息公開披露就侵犯了女大學(xué)生的隱私自決權(quán)。即便是女大學(xué)生享有隱私自決權(quán)，但其將裸體照及個人學(xué)歷、體貌特征等隱私信息作為網(wǎng)上招嫖、推銷包養(yǎng)的工具也違背了公序良俗，影響了公共利益。二是名譽權(quán)與隱私權(quán)競合。我國現(xiàn)行的《侵權(quán)法》并未對隱私權(quán)作具體解釋，在司法實踐中多借助名譽侵權(quán)的認定方式由法官定奪，因此賦予了法官更多的自由裁量權(quán)。在出現(xiàn)名譽權(quán)與隱私權(quán)競合的情況時，法官更多以名譽侵權(quán)來認定。筆者認為，以名譽侵權(quán)認定隱私侵權(quán)，實際上是對隱私權(quán)保護的忽視。三是合理的隱私期待考量。“合理隱私期待”的提法源于美國最高聯(lián)邦法院于1967年Katzv．UnitedStates案中確立的“合理隱私期待”評判標準，是指法官以社會是否認可他人的隱私期待是合理的來判斷隱私期待是否正當。［4］筆者認為，我國在隱私權(quán)的判定上可以借鑒國外隱私判斷的客觀因素———私人事實、法律規(guī)定、社會習(xí)俗及利益衡量。如“校園裸貸”中，裸體照片及個人、家庭、朋友的信息資料屬于私人事實，受《侵權(quán)法》保護，社會風(fēng)俗也不能容忍將他人裸照及資料曝光于公眾，更不能容忍將該隱私信息用于招嫖、包養(yǎng)推銷。

⒉“校園裸貸”附屬行為刑事裁判考量因素。一方面，從刑事實體法上看，判斷“校園裸貸”附屬行為是否在主客觀上符合犯罪認定應(yīng)依據(jù)組織、強迫、介紹、引誘罪的犯罪構(gòu)成要件，對部分客觀事實認定需要當事人證言證實，提供相關(guān)佐證。然而，司法實踐中，由于網(wǎng)絡(luò)貼吧及社交軟件并未采用實名制，導(dǎo)致“校園裸貸”的貨款方在其上的招嫖信息無法達到當前我國電子證據(jù)要求的認定標準，也就無法認定“校園裸貸”的貨款方存在招嫖的客觀事實。另外，“校園裸貸”的貨款方以還債為名逼迫女大學(xué)生難以找到客觀證據(jù)，其往往以女大學(xué)生為還款自愿從事色情服務(wù)為由來辯解；另一方面，從刑事程序法規(guī)定看，最高法、最高檢、公安部在1985年聯(lián)合的《關(guān)于及時查處在經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪的通知》要求將涉及經(jīng)濟糾紛犯罪的案件移送公安、檢察機關(guān)偵查、起訴，但對經(jīng)濟糾紛、侵權(quán)糾紛是否移送未作規(guī)定。1987年，最高法、最高檢、公安部印發(fā)《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪必須及時移送的通知》，要求涉及經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟犯罪的必須全案移送，但對侵權(quán)糾紛是否移送仍然未作規(guī)定。對此，筆者認為，“校園裸貸”附屬行為涉及民刑法律關(guān)系，應(yīng)按照1998年最高法在《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》中將經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟犯罪分開審理的原則，對其采用“先刑后民”的處理模式，借助國家公權(quán)力救助民事權(quán)益。

三、民刑交叉案件處理路徑

（一）實體上應(yīng)理順法律關(guān)系，剖析民刑法律規(guī)定的要義，以罪刑法定原則為基準，從民刑責(zé)任形態(tài)的認定入手處理民刑交叉案件，把握罪與非罪的界限，界定民刑責(zé)任。在此基礎(chǔ)上，分析因犯罪而引起的民事責(zé)任承擔(dān)問題。對法無明文規(guī)定的民刑交叉案件處理，發(fā)揮案例指導(dǎo)制度優(yōu)勢，統(tǒng)一適用法律標準，指導(dǎo)下級院審判民刑交叉案件，防止法官自由裁量權(quán)濫用，司法不公。案例指導(dǎo)能有效保證一定區(qū)域、一定時期法律適用穩(wěn)定性。［5］就“校園裸貸”附屬行為民刑交叉案件而言，可將其納入民事侵權(quán)與刑事犯罪處理范疇中來，采取最高法指導(dǎo)案例的形式，對民事侵權(quán)（包括隱私權(quán)）涉及的犯罪分門別類，根據(jù)民事侵權(quán)可能涉及的刑事罪名對相關(guān)罪名做出具體可量化的認定標準，掌握組織強迫、介紹、引誘罪與非罪界限。

（二）程序上鑒于民刑兩大訴訟制度對于訴訟結(jié)構(gòu)、證據(jù)規(guī)則要求有所不同，筆者建議，應(yīng)依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第4條①的規(guī)定，將刑事責(zé)任與民事責(zé)任由民事法律與刑事法律分別導(dǎo)出，責(zé)任承擔(dān)并行。充分發(fā)揮“民刑并行”的優(yōu)勢，可以保證公權(quán)的行使不損害私權(quán)，實現(xiàn)民法自治與刑法自治。犯罪可以作為最嚴重的侵權(quán)看待，而在侵權(quán)框架下，犯罪人之外的其他人也可能成為民事侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)對象，如具有安全保障義務(wù)的人、雇員履行職務(wù)行為的雇主、未成年人的監(jiān)護人等。就“校園裸貸”附屬行為民刑交叉案件而言，如果采用以組織、強迫、介紹、引誘罪的附帶民事處理模式，容易使女大學(xué)生的隱私權(quán)被忽視。而采取“民刑并行”的處理模式，就不用等到刑事程序啟動后才能追究侵權(quán)責(zé)任，這樣有利于及時救濟女大學(xué)生的隱私權(quán)。

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作者：宋偉鋒 單位：克拉瑪依市人民檢察院