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第1篇

論文摘要：近年來，跨國公司的在華并購呈現(xiàn)出戰(zhàn)略化的態(tài)勢。跨國公司在華并購戰(zhàn)略得以成功實(shí)施既有我國政治經(jīng)濟(jì)體制改革和發(fā)展的客觀必然性，也有我國企業(yè)和政府的主觀錯(cuò)誤導(dǎo)致的偶然性。為防范跨國公司在華并購的風(fēng)險(xiǎn)，我國企業(yè)應(yīng)提高對跨國公司并購的認(rèn)識，慎重選擇合資/合作伙伴，在合資/合作時(shí)構(gòu)建完善的學(xué)習(xí)機(jī)制，增強(qiáng)學(xué)習(xí)能力，并增強(qiáng)并購戰(zhàn)略的管理能力。

自20世紀(jì)90年代末以來，跨國公司在我國的并購活動(dòng)就日漸增多，從種種跡象來看，近年來跨國公司在華并購有著深遠(yuǎn)的國際背景，這一場并購活動(dòng)是一種戰(zhàn)略。把握跨國公司在華并購的戰(zhàn)略本質(zhì)，是理解跨國公司在華并購行為的重要基礎(chǔ)。

一、跨國公司在華并購的戰(zhàn)略本質(zhì)

不同于以往的財(cái)務(wù)并購或買殼并購，近年來跨國公司在華并購的動(dòng)機(jī)不是為了實(shí)現(xiàn)投機(jī)性的收益，而是旨在通過并購壟斷世界商品與投資市場，搶占物質(zhì)技術(shù)及人力資源，促使全球經(jīng)營戰(zhàn)略的成功實(shí)施。可以說，跨國公司的并購動(dòng)機(jī)呈現(xiàn)出戰(zhàn)略化的態(tài)勢。以跨國公司新近對我國裝備制造業(yè)企業(yè)進(jìn)行的多例并購為例，雖然到目前為止，跨國公司僅是分別對一些骨干企業(yè)的并購，在國內(nèi)各種力量的影響下，尚未能夠?qū)崿F(xiàn)整體的戰(zhàn)略性、系統(tǒng)化的并購(即對國內(nèi)不同地區(qū)、同一行業(yè)若干骨干企業(yè)的并購)，尚未構(gòu)成對中國整個(gè)裝備制造業(yè)的關(guān)鍵行業(yè)、主要領(lǐng)域的威脅。但并購有向系統(tǒng)化、高規(guī)格的戰(zhàn)略并購方向發(fā)展的趨勢，如美國卡特彼勒并購山工機(jī)械后，謀求并購廈工、濰柴動(dòng)力、上柴等國內(nèi)工程機(jī)械行業(yè)的骨干企業(yè)，就反映出這樣的趨勢。

二、跨國公司在華并購戰(zhàn)略的全面解析

（一）并購行業(yè)的特征

近年來跨國公司在華并購主要集中以下三大領(lǐng)域：一是電力等能源生產(chǎn)和供應(yīng)領(lǐng)域；二是鋼鐵、化工原料等基礎(chǔ)材料工業(yè)領(lǐng)域；三是啤酒、軟飲料、護(hù)膚品等消費(fèi)品生產(chǎn)領(lǐng)域。這些行業(yè)都具有以下共性。（1）這些行業(yè)都是外商投資相對成熟的行業(yè)，并且外資在國內(nèi)已經(jīng)形成了一定生產(chǎn)規(guī)模和資本積累，如跨國并購熱點(diǎn)行業(yè)之一的輪胎業(yè)，在最大的59家定點(diǎn)輪胎廠銷售額中，合資企業(yè)已占1/3左右。多年的在華投資經(jīng)歷使跨國公司熟悉和掌握了這些行業(yè)的運(yùn)作方式和國內(nèi)外市場動(dòng)態(tài)，增加了并購的成功性。（2）這些行業(yè)都是已經(jīng)或正在取消限制且外資盼望已久的行業(yè)。“十五”期間，隨著中國吸引外資產(chǎn)業(yè)政策的調(diào)整，外資加強(qiáng)了對第二產(chǎn)業(yè)、第三產(chǎn)業(yè)的投入。（3）并購的行業(yè)具有潛在規(guī)模大，增長潛力高的特征。近年來隨著中國經(jīng)濟(jì)的不斷增長，人們生活水平的逐漸上升，消費(fèi)品等行業(yè)的潛在規(guī)模和增長潛力開始顯現(xiàn)，從而帶動(dòng)能源和基礎(chǔ)材料產(chǎn)業(yè)需求的迅速攀升，使得這些行業(yè)的生產(chǎn)能力難以滿足市場需求。為了迅速占領(lǐng)市場，跨國公司紛紛采用并購的方式進(jìn)入中國或者擴(kuò)大投資。

（二）并購方式的特征

近年來跨國公司在華并購方式多樣化，但持股比例以控股為主。總地來看，跨國公司在華的并購方式有以下三種：第一，重組控股式收購，即通過參與國內(nèi)企業(yè)的重組，收購其50％以上的股權(quán)，以達(dá)到控制企業(yè)經(jīng)營管理的目的。如2001年3月，我國輪胎行業(yè)龍頭企業(yè)輪胎橡膠與世界上最大的輪胎生產(chǎn)企業(yè)米其林組建合資公司，米其林控股70％，合資公司斥資3.2億美元反向收購輪胎橡膠核心業(yè)務(wù)和資產(chǎn)。第二，增資控股式收購，即在原有中外合資企業(yè)的基礎(chǔ)上，由外商增資擴(kuò)股，中方不參加增資，相應(yīng)降低所持股份，從而使外商由參股變成控股。如1994年4月，大連電機(jī)廠與新加坡的威斯特電機(jī)公司合資組建威斯特(大連)電機(jī)有限公司。2004年4月，威斯特公司進(jìn)一步并購了大連電機(jī)廠持有的中方全部股份。第三，股票認(rèn)購式收購，即外商對那些同時(shí)上市發(fā)行A股和B股或H股的公司，通過協(xié)議收購不流通的法人股或大量增持B股或H股的方式，達(dá)到參股或控股的目的。如北京旅行車股份有限公司與日本五十鈴汽車公司和伊藤忠商事株式會社簽署了合作經(jīng)營協(xié)議，五十鈴、伊藤忠聯(lián)合以協(xié)議購買方式，一次性購買北旅公司不上市流通的法人股4002萬股，占北旅總股本的25％，成為北旅最大股東。

（三）被并購企業(yè)的特征

被并購企業(yè)一般在國內(nèi)已有多年的發(fā)展的國有或國有控股企業(yè)，擁有知名度較高的品牌，健全的市場銷售網(wǎng)絡(luò)，較先進(jìn)的技術(shù)，但是由于管理體制不完善，歷史包袱重等原因已經(jīng)陷入經(jīng)營困境，企業(yè)被迫整體出售或轉(zhuǎn)讓部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，如：大連電機(jī)廠、佳木斯聯(lián)合收割機(jī)廠、西北軸承、沈陽鑿巖機(jī)械公司等企業(yè)都是行業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)者或挑戰(zhàn)者，但由于種種原因陷入了資金周轉(zhuǎn)不靈，市場銷量萎縮，經(jīng)營難以為繼的局面，為了盤活國有資產(chǎn)，解決部分職工就業(yè)，企業(yè)被迫整體出售或轉(zhuǎn)讓部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與跨國公司合資。或者是出于促進(jìn)技術(shù)和管理進(jìn)步的需要主動(dòng)尋求外商投資。

（四）并購路線的特征

近年來，跨國公司在華并購的路線非常明顯，它們往往先選擇建立中外合資企業(yè)，進(jìn)而外方控股，最后通過外資并購，轉(zhuǎn)為外商獨(dú)資企業(yè)。一些跨國公司甚至在建立合資企業(yè)時(shí)就謀求控股地位。比如：德國依納公司并購西北軸承，最初成立合資企業(yè)富安捷鐵路軸承(寧夏)有限公司時(shí)，德方取得了控股權(quán)。然后，在中外合資企業(yè)經(jīng)營過程中，外方往往控制企業(yè)的營銷渠道，實(shí)行“高進(jìn)低出”的策略，轉(zhuǎn)移利潤，或者不愿投入新技術(shù)，與中方矛盾重重，造成事實(shí)上的企業(yè)虧損局面，迫使中方把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外方，外方并購中方股份，實(shí)現(xiàn)獨(dú)資化的愿望。富安捷鐵路軸承(寧夏)有限公司、威斯特(大連)電機(jī)有限公司、大連伯頓電機(jī)有限公司等合資企業(yè)，都是這樣先后由外商并購中方的股份轉(zhuǎn)變成了外商獨(dú)資企業(yè)。

三、跨國公司在華并購戰(zhàn)略得以成功實(shí)施的原因解析

跨國公司在華并購具有明顯的戰(zhàn)略性，但為什么跨國公司的在華并購戰(zhàn)略能得以成功實(shí)施呢？這其中既有我國政治經(jīng)濟(jì)體制改革和發(fā)展的客觀必然性，也有我國企業(yè)和政府的主觀錯(cuò)誤導(dǎo)致的偶然性。

（一）跨國公司在華并購戰(zhàn)略成功得以實(shí)施的客觀必然性

1．國有企業(yè)改革為跨國公司的在華并購戰(zhàn)略提供了大量機(jī)會

國有企業(yè)改革對國外資金產(chǎn)生大量需求。我國現(xiàn)有國有企業(yè)近40萬家，這些企業(yè)中的很多都需要改制或重組，在改制或重組過程中存在三方面的資金缺口：一是社保資金缺口；二是國有企業(yè)歸還銀行不良貸款的資金缺口，據(jù)統(tǒng)計(jì)，全國國有企業(yè)的債務(wù)有5萬億人民幣；三是競爭性行業(yè)中國有資產(chǎn)出售的資金缺口。彌補(bǔ)這些資金缺口的方式無非是三種：國家財(cái)政，吸收內(nèi)資和吸收外資，國家財(cái)政已不可能再為國有企業(yè)改革提供巨額資金，吸收內(nèi)資因?yàn)閲鴥?nèi)非國有投資主體投資能力和投資意愿的缺乏而不可能大規(guī)模實(shí)施，這就為跨國公司并購我國國有企業(yè)提供了機(jī)會。

2．從合資/合作模式向獨(dú)資模式轉(zhuǎn)化是經(jīng)濟(jì)改革和發(fā)展的必然

合資/合作和獨(dú)資是跨國公司國際化的兩種進(jìn)入模式。由于跨國公司初步進(jìn)入東道國時(shí)對東道國的政策、文化、市場等環(huán)境的陌生，加之東道國政府的一些進(jìn)入壁壘，使得獨(dú)資的風(fēng)險(xiǎn)要高于合資/合作。但是，隨著東道國環(huán)境的變遷引致的區(qū)位優(yōu)勢的增強(qiáng)，跨國公司通過學(xué)習(xí)獲取經(jīng)驗(yàn)的增加，以及跨國公司強(qiáng)化所有權(quán)優(yōu)勢戰(zhàn)略動(dòng)機(jī)的增強(qiáng)，合資/合作模式和獨(dú)資模式的風(fēng)險(xiǎn)收益發(fā)生了逆轉(zhuǎn)，從而使得獨(dú)資逐漸取代合資/合作，取代的方式多種多樣，并購就是最主要的一種。就我國來看，以下三方面原因逆轉(zhuǎn)了跨國公司在華的合資/合作模式和獨(dú)資模式風(fēng)險(xiǎn)收益，推動(dòng)了跨國公司在華并購戰(zhàn)略的成功實(shí)施。第一，多年來中國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，使得中國在世界經(jīng)濟(jì)中的重要性日益凸顯，世界上最大的潛在市場正在逐步走向成熟，中國市場在跨國公司全球戰(zhàn)略中的地位日益凸顯，從而增加了跨國公司采取獨(dú)資模式的收益。第二，加入WTO后，中國一些行業(yè)逐漸開放，降低了跨國公司并購中國企業(yè)的進(jìn)入壁壘，從而逆轉(zhuǎn)了跨國公司合資和獨(dú)資的風(fēng)險(xiǎn)收益對比。第三，跨國公司在中國經(jīng)營一段時(shí)間后，逐漸了解了中國和中國市場，這些經(jīng)驗(yàn)降低了獨(dú)資的風(fēng)險(xiǎn)。（二）跨國公司在華并購戰(zhàn)略成功得以實(shí)施的主觀偶然性

1．我國企業(yè)合資/合作戰(zhàn)略的失敗

跨國公司從合資/合作，到控股，再到獨(dú)資的戰(zhàn)略路線得以成功的重要原因是我國企業(yè)合資/合作戰(zhàn)略的失敗。第一，我國企業(yè)對合資/合作的復(fù)雜性認(rèn)識不足。合資/合作是一個(gè)涉及多種文化、多個(gè)企業(yè)、多種戰(zhàn)略的復(fù)雜問題。要實(shí)現(xiàn)合資/合作的戰(zhàn)略初衷，合資/合作雙方不得不妥善處理諸如文化的沖突、收益的分配與處置、技術(shù)的學(xué)習(xí)與保護(hù)等問題。但我國企業(yè)對合資/合作的復(fù)雜性往往認(rèn)識不夠，更多地是注意到合資/合作帶來的可能收益，忽視了合資/合作的風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)果或者對經(jīng)營中出現(xiàn)的一些沖突處理不佳，影響了合資/合作企業(yè)的正常經(jīng)營，或者是對外方的機(jī)會主義行為準(zhǔn)備不足，最后被迫參與并購。第二，合資/合作伙伴選擇失當(dāng)。我國企業(yè)選擇合作伙伴時(shí)往往過分看重跨國公司的規(guī)模大小、技術(shù)和管理的先進(jìn)程度，而忽視了外方的合資初衷，忽視了雙方之間在文化的適合、能力和資源的互補(bǔ)以及在合資/合作企業(yè)中的地位等諸多問題。這使得一些跨國公司不僅以低廉的成本進(jìn)入了中國市場，并且在合資/合作企業(yè)中占據(jù)主導(dǎo)地位，為其進(jìn)一步并購我國企業(yè)提供了可乘之機(jī)。第三，合資/合作過程中學(xué)習(xí)機(jī)制失效。學(xué)習(xí)跨國公司的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)是我國企業(yè)與跨國公司組建合資/合作企業(yè)的主要?jiǎng)右颍俏覈髽I(yè)在合資/合作過程中往往沒有建立一套完善的學(xué)習(xí)機(jī)制。學(xué)習(xí)機(jī)制的失效導(dǎo)致我國企業(yè)合資/合作的結(jié)果是失去了市場，卻沒有學(xué)到技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)。

2．我國企業(yè)并購戰(zhàn)略的失敗

這表現(xiàn)在以下兩方面：第一，參加跨國并購的目標(biāo)模糊和談判失策。我國一些企業(yè)在參加跨國并購時(shí)，僅有良好的愿望，卻缺乏長遠(yuǎn)的戰(zhàn)略目標(biāo)和有效的談判路線設(shè)計(jì)，急于重組資產(chǎn)，饑不擇食，優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)被跨國公司并購，劣質(zhì)資產(chǎn)、債務(wù)、冗員包袱等卻留給了中方的母公司。而優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與跨國公司合資時(shí)又沒有把握較好的商業(yè)談判條件和模式，又輕易放棄合資企業(yè)的控股權(quán)，公司母公司失去了核心競爭能力，失去了原有的技術(shù)、品牌和市場，未來企業(yè)的技術(shù)路線和技術(shù)研發(fā)都取決于跨國公司的戰(zhàn)略安排。第二，對外國并購?fù)顿Y者選擇失當(dāng)。外國并購?fù)顿Y者的類型不同，決定著并購效果的不同。比如說：凱雷是典型的財(cái)務(wù)投資者，它具有較強(qiáng)的資本運(yùn)作能力。這樣的跨國財(cái)團(tuán)憑借強(qiáng)大的資金實(shí)力，可以輕易調(diào)動(dòng)巨額資金，控股、收購我國企業(yè)，然后對資產(chǎn)進(jìn)行整合、包裝，再拿到國外或國內(nèi)的資本市場進(jìn)行套現(xiàn)，賺取高額利潤。我國企業(yè)引進(jìn)這種投資者，雖然可以避免在技術(shù)、生產(chǎn)上被控制，暫時(shí)獲得資金支持，卻無法獲得制造技術(shù)和生產(chǎn)、營銷知識，無助于企業(yè)技術(shù)和管理水平提高，甚至喪失長遠(yuǎn)發(fā)展的基礎(chǔ)。而我國很多企業(yè)在參與并購時(shí)，都沒有認(rèn)真評估和權(quán)衡引進(jìn)不同的外商投資者所帶來的利益和影響，盲目參加跨國并購，結(jié)果導(dǎo)致事與愿違。

四、中國企業(yè)應(yīng)對跨國公司在華并購戰(zhàn)略的對策

（一）提高對跨國公司并購戰(zhàn)略的認(rèn)識

第一，認(rèn)清跨國公司在華并購的戰(zhàn)略本質(zhì)。跨國公司在華并購已不僅僅是獲取市場，而是謀求行業(yè)壟斷和全球供應(yīng)鏈一體化。第二，全面認(rèn)識合資／合作的風(fēng)險(xiǎn)，認(rèn)識并購的利弊得失，提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識。合資/合作和并購都具有雙刃劍效應(yīng)，在合資/合作與并購過程中要全面評估失去市場、品牌和核心技術(shù)的風(fēng)險(xiǎn)，并提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識，從組織結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、專利保護(hù)等諸方面采取有效措施防范風(fēng)險(xiǎn)。第三，認(rèn)識到保持企業(yè)品牌和核心技術(shù)對于企業(yè)持續(xù)發(fā)展的重要性。品牌和核心技術(shù)是企業(yè)核心競爭力的關(guān)鍵來源，失去品牌和核心技術(shù)必將降低企業(yè)與跨國公司競爭與合作的討價(jià)還價(jià)能力，最終淪為擁有核心競爭力的跨國公司的配套供應(yīng)廠商。

（二）慎重選擇合資/合作伙伴

在選擇外資合資伙伴時(shí)，我國企業(yè)要克服盲目心理，深入了解分析外方的戰(zhàn)略意圖，最終判斷外資合資的目的僅僅是將合資并購當(dāng)成進(jìn)入中國市場初期的一個(gè)策略，以期繞開行業(yè)管制，還是為了與我國企業(yè)進(jìn)行長期商業(yè)合作。如果外方是為了長期商業(yè)合作，那么，我國企業(yè)還要明確自己的切實(shí)需求，保持自己獨(dú)有的資源和優(yōu)勢，從企業(yè)切實(shí)需求和雙方優(yōu)勢互補(bǔ)的契合點(diǎn)，慎重選擇合資/合作伙伴。

（三）在合資/合作時(shí)構(gòu)建完善的學(xué)習(xí)機(jī)制，增強(qiáng)學(xué)習(xí)能力

在合資／合作過程中，我國企業(yè)要構(gòu)建完善的學(xué)習(xí)機(jī)制，增強(qiáng)學(xué)習(xí)能力。第一，在合資前明確學(xué)習(xí)目標(biāo)和計(jì)劃；第二，建立正式的學(xué)習(xí)組織和制度，對各自母體企業(yè)與有關(guān)的資源能力的改進(jìn)進(jìn)行交流，尤其要重點(diǎn)強(qiáng)化對戰(zhàn)略資源如核心技術(shù)、管理流程等的學(xué)習(xí)；第三，選派高素質(zhì)人員擔(dān)任中方管理骨干與技術(shù)骨干,提升學(xué)習(xí)中的吸收能力；第四，將激勵(lì)制度、考核制度與學(xué)習(xí)聯(lián)系起來，有效的激勵(lì)機(jī)制有助于中方人員挖掘?qū)W習(xí)潛能,提升學(xué)習(xí)的主動(dòng)性；第四，分階段讓渡股權(quán)與控制權(quán)以延長學(xué)習(xí)時(shí)間。知識的默會性使得我國企業(yè)在短期內(nèi)難以完全學(xué)習(xí)到外方的技術(shù)和能力，因此，我國企業(yè)應(yīng)盡可能拉長學(xué)習(xí)時(shí)間,占有或模仿外方的技術(shù)和能力,通過分階段讓渡股權(quán)換取技術(shù)資源，獲取管理資源與市場資源。

（四）增強(qiáng)并購戰(zhàn)略的管理能力

第一，增強(qiáng)制定合理并購戰(zhàn)略的能力。在并購時(shí)，我國企業(yè)應(yīng)有明確的并購目標(biāo)和并購策略。作為骨干企業(yè)，要研究自身所處的市場地位，確認(rèn)是否需要參加跨國并購；如果必須通過資產(chǎn)重組擺脫困境，是否必須由跨國公司并購；如果不得不尋找跨國公司并購，則要明確通過并購實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，并制定并購談判的具體方案，利用自身的資源，保持對合資企業(yè)的控制權(quán)，尤其是要明確企業(yè)對于技術(shù)路線的主導(dǎo)權(quán)；如果并購必須以放棄自主研發(fā)為前提，則要爭取由跨國公司承擔(dān)企業(yè)原有的債務(wù)和冗員安置問題。否則，參與并購的價(jià)值將大打折扣。第二，增強(qiáng)辨別合格并購?fù)顿Y者的能力。在合理估算企業(yè)自身發(fā)展瓶頸屬于技術(shù)短缺型、資金短缺型，還是營銷短缺型的基礎(chǔ)上，仔細(xì)比較和計(jì)算產(chǎn)業(yè)投資者、財(cái)務(wù)投資者、商業(yè)投資者帶給企業(yè)的資源和利益、企業(yè)讓渡的條件和成本，選擇不同類型的并購?fù)顿Y者。第三，增強(qiáng)并購中保護(hù)技術(shù)、品牌的能力。一方面，在并購前要正確認(rèn)識與評估品牌資產(chǎn)價(jià)值，我國企業(yè)應(yīng)聘請權(quán)威評估機(jī)構(gòu)，采用先進(jìn)的品牌價(jià)值評估體系來評估品牌資產(chǎn)，從而防止外資合資并購中本土品牌價(jià)值的流失；另一方面，在并購時(shí)，知名度和美譽(yù)度較高的品牌一定要保持較大的獨(dú)立性，不要輕易被跨國公司控制，這是涉及品牌生死存亡的關(guān)鍵。

參考文獻(xiàn)：

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第2篇

關(guān)鍵詞：跨國公司并購經(jīng)濟(jì)全球化

Abstract：Sincelate1980''''s,transnationalmergerandacquisitionhasbecomeaworldtrendandmajorForeignDirectInvestmentmeansoftransnationalcorporations.Withthecompetitionamongtransnationalcorporationsarebeingintensifiedcontinuously,themarketofChina,whichhasgreatpotentialitiesandupgradedmarketlevelshasbeenandwillcontinuetobethefocusoftransnationalcorporations.WiththejoiningWTO,Chinahasbecomemoreopeninitspoliciesrelatedtoinvestment,marketaccessandnationaltreatment,whichleadstomanymoremultinationalcorporationsenteringintotheChinesemarketbythewayofmergerandacquisition.Thoughweareinaturntime,therearemanyproblemsinthemerge.Thispaperaimsatthecurrentsituationofthemergeandacquisition,analyzingtheadvantageanddisadvantageofthemergeandacquisition,puttingforwardsomeadviceonhowtofacingthemergeandacquisitiontrend.

Keywords：transnationalcorporations；mergerandacquisition；economicglobalization

引言

跨國公司，一詞最早出現(xiàn)于20世紀(jì)50年代初的西方報(bào)刊。1960年，美國學(xué)者戴維?利連撒爾在其《多國公司的管理》一文中正式使用了跨國公司提法。此后，在西方國家的報(bào)刊上經(jīng)常出現(xiàn)，跨國公司、多國公司、國際公司之類的名稱。跨國公司從經(jīng)營的戰(zhàn)略定位上，企業(yè)必須具有全球一體化戰(zhàn)略，而不單純追求某一企業(yè)或局部區(qū)域利益的得失；從經(jīng)營的跨越國度上，必須在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家擁有經(jīng)營性實(shí)體；從經(jīng)營的控制權(quán)上，跨國公司需在一個(gè)國家設(shè)立母公司總部，總部對海外子公司擁有控制權(quán)；從經(jīng)營的決策體制上，通過一個(gè)決策中心貫徹母公司的戰(zhàn)略意圖。

九十年代以來，世界經(jīng)濟(jì)環(huán)境發(fā)生了許多重大的變化，世界經(jīng)濟(jì)向多極化發(fā)展，經(jīng)濟(jì)全球化和區(qū)域集團(tuán)化的趨勢進(jìn)一步加強(qiáng)。技術(shù)更新不斷加快，知識經(jīng)濟(jì)改變了各國和跨國公司的競爭基礎(chǔ)；面對日益變化的世界經(jīng)濟(jì)環(huán)境，不斷加劇的競爭環(huán)境，跨國公司需要及時(shí)做出其戰(zhàn)略調(diào)整，以保持并擴(kuò)大其競爭優(yōu)勢。90年代末，全球掀起了第五次并購的浪潮，這次并購浪潮持續(xù)五年多，幾乎所有的行業(yè)、所有的國家都被卷入這次浪潮中，引起了世界的極大關(guān)注。它已經(jīng)成為世界跨國直接投資的主要方式。這是跨國公司面對日益激烈的競爭環(huán)境，在全球范圍內(nèi)進(jìn)行的戰(zhàn)略重組活動(dòng)。本文試圖在分析跨國公司在華并購給我國帶來的利弊基礎(chǔ)上，就我國如何應(yīng)對跨國公司在華并購提出對策和建議。

一、基本概念解析

（一）并購概念

第一，兼并（MERGER）是指兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法包括：（1）用現(xiàn)金或證券購買其它公司資產(chǎn)；（2）購買其它公司的股份或股票；（3）對其它公司的股東發(fā)行新股票以換取其所持有的原股權(quán)，從而取得其它公司的資產(chǎn)和負(fù)債。

第二，收購（ACQUISITION）是指企業(yè)用現(xiàn)金、債券或股票購買另一家企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，以獲得對該企業(yè)的控制權(quán)。收購的對象有兩種形式：股權(quán)收購和資產(chǎn)收購。股權(quán)收購是購買一家企業(yè)的股份，成為被收購方的股東，因此要承擔(dān)該企業(yè)相應(yīng)的債權(quán)和債務(wù)；而資產(chǎn)收購則僅僅是一般資產(chǎn)的買賣行為，收購方無需承擔(dān)被收購方的債務(wù)。

兼并和收購都是以產(chǎn)權(quán)為交易對象的交易行為。它們的基本動(dòng)因是相似的：為了增強(qiáng)企業(yè)競爭實(shí)力；擴(kuò)大企業(yè)市場占有率；拓寬企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營范圍；實(shí)現(xiàn)企業(yè)生產(chǎn)戰(zhàn)略調(diào)整等。是一種有效地增強(qiáng)企業(yè)實(shí)力和實(shí)現(xiàn)企業(yè)快速擴(kuò)張策略和途徑。

兼并和收購的區(qū)別主要表現(xiàn)為，在兼并中，被兼并企業(yè)將喪失法人地位，兼并企業(yè)將成為被兼并企業(yè)新的所有者和債權(quán)和債務(wù)的承擔(dān)者；但在收購中，被收購企業(yè)仍以法人實(shí)體存在，它的產(chǎn)權(quán)只是部分轉(zhuǎn)讓，收購企業(yè)以其出資成本為限承擔(dān)被收購企業(yè)的債務(wù)。

在實(shí)踐中，由于兼并和收購二者的相似之處遠(yuǎn)超過其區(qū)別，所以經(jīng)常將其統(tǒng)稱為“并購”或“購并”。

（二）并購類型

企業(yè)并購類型可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分。

第一，按雙方產(chǎn)品與產(chǎn)業(yè)的聯(lián)系劃分，并購可分為橫向并購、縱向并購和混合并購。

（1）橫向并購。當(dāng)并購雙方處于同一或相近的行業(yè)、生產(chǎn)或經(jīng)營同一或相近的產(chǎn)品，并購使資本在同一市場領(lǐng)域或部門集中時(shí)稱為橫向并購。如1998年美國克萊斯勒公司與德國戴姆勒--奔馳公司的并購。

橫向并購可以加強(qiáng)企業(yè)在行業(yè)內(nèi)的優(yōu)勢地位，產(chǎn)生規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，但并購后行業(yè)內(nèi)企業(yè)數(shù)量減少，個(gè)別企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大，容易形成共謀或壟斷，對競爭有潛在的負(fù)作用，因此橫向并購在一定程度上受到政府的管制。

（2）縱向并購。它發(fā)生在處于生產(chǎn)經(jīng)營不同階段的企業(yè)之間，是在生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售上互為上下游關(guān)系的企業(yè)間進(jìn)行的并購。如制造業(yè)企業(yè)對其上游的原材料供應(yīng)商、中間的運(yùn)輸公司、下游的銷售商甚至最終用戶的并購。生產(chǎn)鏈的前向并購和后向并購可以減少交易的不確定性，減少交易成本，實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)交易內(nèi)部化，更有效的組織專業(yè)化生產(chǎn)。

（3）混合并購。是對處于不同產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域、不同產(chǎn)品市場、從事不相關(guān)業(yè)務(wù)類型的企業(yè)間的并購。并購后將產(chǎn)生跨部門、跨行業(yè)的多種經(jīng)營企業(yè)。

這一類并購可以降低單一行業(yè)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，擴(kuò)大企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的市場范圍。可以實(shí)現(xiàn)不同企業(yè)間的資源互補(bǔ)和各種資源的優(yōu)化組合。還實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營行業(yè)的戰(zhàn)略性轉(zhuǎn)移。如以生產(chǎn)“萬寶路”香煙而聞名的菲利普莫里斯公司將香煙利潤轉(zhuǎn)移，并購一系列食品公司，進(jìn)行跨行業(yè)經(jīng)營，最終成為全球第二大包裝食品公司。

第二，按并購實(shí)現(xiàn)的方式來劃分，并購還可以分為協(xié)議并購、要約并購。

（1）協(xié)議并購，又稱直接并購。是指并購企業(yè)直接向目標(biāo)企業(yè)聯(lián)系，提出擁有所有權(quán)的要求，雙方通過一定的程序進(jìn)行磋商，達(dá)成共同協(xié)議，實(shí)現(xiàn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的并購方式。它容易得到目標(biāo)企業(yè)的理解和股東的合作，并能夠較好得獲得目標(biāo)企業(yè)的一些內(nèi)部資料和信息，降低并購的風(fēng)險(xiǎn)和并購后的整合難度。但談判過程可能因耗時(shí)長，目標(biāo)企業(yè)要價(jià)高導(dǎo)致契約成本會過高。這種并購一般屬于善意并購。

（2）要約并購，又稱間接并購。是指并購企業(yè)并不向目標(biāo)企業(yè)直接提出并購的要求，而是通過在股票市場上收購目標(biāo)企業(yè)已發(fā)行的具有表決權(quán)的普通股票，從而取得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)的行為。并購方可以利用目標(biāo)企業(yè)股價(jià)下跌之際，大量購進(jìn)；或是在證券市場上以高于目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前股價(jià)水平大量收購該企業(yè)股票，取得對目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)。這是成熟的證券市場上并購上市公司的基本形式。

當(dāng)并購企業(yè)通過證券市場取得一定比例的目標(biāo)企業(yè)的股票時(shí)，要依法向目標(biāo)企業(yè)的管理層和所有股東發(fā)出公開收購要約，并按依法公告的收購條件、收購價(jià)格、收購期限以及其他規(guī)定事項(xiàng)，收購目標(biāo)公司股票以獲取股權(quán)。

間接并購在股票市場上進(jìn)行，受到市場規(guī)則的限制，而且極有可能引起目標(biāo)企業(yè)的強(qiáng)烈反抗，采取各種反并購手段，最后使并購方付出過高代價(jià)取得目標(biāo)企業(yè)。這種并購屬于敵意并購。

第三，按并購是否是雙方友好協(xié)商來劃分，并購可分為善意并購、敵意并購。

（1）善意并購。是指并購企業(yè)事先與目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行協(xié)商，征得其同意并通過談判達(dá)成收購條件的一種并購方式。雙方在談判中可以進(jìn)行信息交流和溝通，降低并購風(fēng)險(xiǎn)，避免因目標(biāo)企業(yè)反抗而造成的額外支出。但善意并購中并購方不得不犧牲自身的部分利益，以換取對方的合作。

（2）敵意并購。是指并購方并不事先協(xié)商，在證券市場上采取大量收購目標(biāo)企業(yè)股票，意圖取得對目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)，在遭到其反抗后仍強(qiáng)行收購的行為。這種方式使并購方完全處于主動(dòng)地位，而且行動(dòng)快，時(shí)間短，不會因?yàn)闀r(shí)間拖延而失去良機(jī)。但由于無法取得對方的合作和內(nèi)部資料，給公司估價(jià)帶來困難，而且目標(biāo)企業(yè)的反抗也會帶來較高的收購成本。

由于敵意并購容易引起股市的波動(dòng)，擾亂正常的經(jīng)濟(jì)秩序，各國政府都會對其有一定的管理和限制。

二、跨國公司在華并購行為分析

隨著我國改革的深入，跨國公司在華直接投資的方式開始出現(xiàn)了新的變化，20世紀(jì)90年代初，跨國公司在華并購?fù)顿Y的模式開始出現(xiàn)。1992年4月，香港中國策略投資公司（簡稱中策公司，它是1991年12月12日在一家香港上市公司的基礎(chǔ)上易名而成的）收購了山西太原橡膠廠，從而開創(chuàng)了改革開放以后外資在華并購的先河。2001年隨著我國加入世貿(mào)組織，外資并購上市公司的相關(guān)政策出臺，相關(guān)法律法規(guī)的不斷完善。這一切為跨國公司在華并購的有力開展創(chuàng)造了便利的條件。跨國公司在華并購進(jìn)展更快，外資方成為上市公司大股東，跨國公司在華并購涉足力度加深，跨國公司對一些壟斷性較強(qiáng)行業(yè)的上市公司具有濃厚的興趣，外資并購的操作手段更為廣泛。

（一）跨國公司并購我國企業(yè)的方式

跨國公司并購我國企業(yè)可分為并購非上市型與上市型企業(yè)兩種類型：

第一，跨國公司并購非上市型企業(yè)的方式。

（1）整體收購。外商整體收購國有企業(yè)的全部資產(chǎn)，組成外商獨(dú)資企業(yè)，從而使該企業(yè)成為其獨(dú)資子公司，這是外商并購我國企業(yè)最徹底的方式，多發(fā)生在國有中小型企業(yè)。典型的案例是香港中策投資有限公司在中國的收購行為。“中策現(xiàn)象”是外商投資并購的起點(diǎn)。

（2）合資控股。合資控股是指外商與中方合資，外商注冊資本超過50%，以絕對控股的形式并購我國國有企業(yè)。“合資控股”是外商并購我國國有企業(yè)最普遍的形式。“合資控股”和“整體收購”相比，有自身的一些特點(diǎn)。首先，收購成本低廉。“合資控股”只需要收購企業(yè)50%以上的股權(quán)，即可達(dá)到控制企業(yè)的目的。比如“中策公司”以5l%的股權(quán)就控股了我國一批國有企業(yè)。其次，使外商收購我國國有大中型企業(yè)成為可能。“整體收購等于我國向外商出售國有企業(yè)，盡管目前有一些這樣的情況，但大都是一些小型企業(yè)，而且還要受到某些政策的約束。然而“合資控股”則不同，外商可以堂而皇之地與中方大型國有企業(yè)合資，并要求控股，這對中方來說，就是國有企業(yè)“嫁接”外資，這樣外商通過“合資控股”方式，便達(dá)到了事實(shí)上并購我國大型國有企業(yè)的目的。外商采取“合資控股”方式并購我國國有企業(yè)，其經(jīng)濟(jì)動(dòng)因是擴(kuò)大市場份額。通過“合資控股”，可以利用這些企業(yè)現(xiàn)有的優(yōu)勢，占據(jù)國內(nèi)的一大片市場，擴(kuò)大在我國市場的占有率。

（3）增資控股。外商在一開始就提出合資控股的要求不被接受時(shí)，便轉(zhuǎn)向一般性的合資經(jīng)營。一些經(jīng)營效益好，產(chǎn)品暢銷的合資企業(yè)中的外方投資者看到市場前景廣闊，便在合資經(jīng)營中要求增資擴(kuò)股，中方在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)如果難以注入大量資金，所持股份自然會降低，外方由參股變成控股。

第二，跨國公司并購上市型企業(yè)的方式。在跨國公司搶占中國這個(gè)擁有巨大潛力市場的浪潮中，我國企業(yè)中的上市公司已越來越受到外資的垂青，跨國公司已把并購我國上市公司作為進(jìn)軍中國市場的跳板。并購方式多種多樣，有直接控股參股，也有間接收購，歸納起來，主要有如下三種方式：

（1）“北旅模式”。A股市場協(xié)議收購法人股份，即通過協(xié)議認(rèn)購內(nèi)資法人股。1995年8月9日，北京北旅公告稱，日本五十鈴自動(dòng)車株式會社和伊騰忠商事株事會社通過協(xié)議一次性購買北京北旅未上市流通的法人股4002萬股，占北旅總股本的25%，成為北旅的第一大股東，日方同時(shí)承諾，所持股份8年內(nèi)不向中國境內(nèi)法人或個(gè)人轉(zhuǎn)讓。此舉的意義，就在于創(chuàng)造了一個(gè)我國上市公司法人股轉(zhuǎn)讓的先例——向外商協(xié)議轉(zhuǎn)讓。

（2）“贛江鈴模式”。即協(xié)議收購上市公司擬發(fā)行的B股。在北旅事件發(fā)生10天后，美國福特汽車公司另辟新徑，與贛江鈴達(dá)成協(xié)議，以4000萬美元購買贛江鈴新發(fā)行的B股的80%，占新股發(fā)行完后贛江鈴總股本的20%，從而成為贛江鈴第二大股東。

（3）“福耀模式”。即收購國內(nèi)上市公司原外資股東股權(quán)。1996年3月，法國圣戈班間接控股福耀表明了外商控制我國上市公司的新動(dòng)向。出于進(jìn)軍我國玻璃市場，繼而開拓東南亞市場的需要，法國圣戈班工業(yè)集團(tuán)于1996年3月在香港收購了福耀玻璃兩家發(fā)起法人股東——香港三益發(fā)展有限公司和香港鴻僑海外發(fā)展有限公司，從而間接持有福耀42%的股份，取得了福耀第一大股東的地位。

（二）跨國公司在華并購的特征

第一，跨國公司在中國的并購目標(biāo)企業(yè)集中在第二產(chǎn)業(yè)。

第二產(chǎn)業(yè)主要是制造業(yè)（家用電器、食品、日用品等在中國國內(nèi)生產(chǎn)能力已發(fā)展較為成熟的行業(yè)）。在第三產(chǎn)業(yè)以及高科技行業(yè)（如金融、咨詢、傳媒、信息技術(shù)等）的并購活動(dòng)還很少，其中一個(gè)重要的原因是中國第三產(chǎn)業(yè)對外商投資的開放程度還比較低。

跨國公司并購的中國企業(yè)大多數(shù)是質(zhì)地較為優(yōu)良的企業(yè)。這些企業(yè)或者擁有可觀的市場份額，是國內(nèi)市場上的主要生產(chǎn)廠家，在某個(gè)區(qū)域市場里面居于主導(dǎo)地位（如米其林并購的上海輪胎橡膠廠是國內(nèi)最大的子午線輪胎生產(chǎn)廠家，占有三分之一強(qiáng)的市場份額；吉利并購的上海刀片廠也曾是國內(nèi)最大的刀片生產(chǎn)廠）；或者具有優(yōu)良生產(chǎn)資產(chǎn)（如伊萊克斯并購的湖南中意冰箱、南京伯樂洗衣機(jī)和杭州東寶空調(diào)）；或是擁有受過良好培訓(xùn)的技術(shù)工人；或是經(jīng)營管理狀況良好。

當(dāng)然，跨國公司并購的中國企業(yè)中也有一些是經(jīng)營不善、生產(chǎn)設(shè)施老化、負(fù)債嚴(yán)重的企業(yè)，但政府對跨國公司承諾在稅收等方面的優(yōu)惠條件、從而鼓勵(lì)跨國公司進(jìn)行收購。最典型的例子是中央政府鼓勵(lì)美國柯達(dá)公司并購了中國感光材料行業(yè)幾乎所有的主要生產(chǎn)商，這些廠家由于缺乏后繼技術(shù)能力并且經(jīng)營不善導(dǎo)致嚴(yán)重虧損，而柯達(dá)公司換回的優(yōu)惠條件是中國政府在2002年之前不允許其全球唯一的競爭對手日本富士膠卷公司在中國進(jìn)行直接投資。

第二，跨國公司在中國的并購類型大都是橫向型，并謀求絕對控股。

跨國公司在中國的并購大都是橫向型的，目標(biāo)企業(yè)從屬于跨國公司既有的經(jīng)營領(lǐng)域。跨國公司通過橫向型并購將其已有的經(jīng)營業(yè)務(wù)順利拓展進(jìn)入中國，以期達(dá)到行業(yè)內(nèi)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，獲得壟斷利潤。到目前為止，在化工行業(yè)中，全國最大的59家定點(diǎn)輪胎廠被外商控股的有10家；醫(yī)藥行業(yè)中最大的13家外資投資企業(yè)中，外商控股51%以上的有7家。

跨國公司一貫強(qiáng)調(diào)對投資企業(yè)的控制權(quán)，因此，它們絕大多數(shù)取得控股的地位。跨國公司不一定百分之百控股，它們只需獲得絕對控股（股份大于67%）、或?qū)崿F(xiàn)多數(shù)控股（股份大于50%）。多數(shù)控股的典型例子是阿爾卡特收購上海貝爾：阿爾卡特收購中方股東以及另一外國股東的18.35%的股份，從而擁有上海貝爾50%+1股的股份。

第三，并購采用的方式由合資、購買資產(chǎn)發(fā)展到借助證券市場實(shí)施并購。

1995年以前，跨國公司在中國的并購主要通過和目標(biāo)企業(yè)建立合資企業(yè)、和利用對既有合資企業(yè)增資收購中方投資者股權(quán)兩種方式實(shí)現(xiàn)；95年以后，更多的跨國公司開始借助證券市場完成并購，如“北旅模式”。此外，目前，跨國公司在華并購活動(dòng)中還出現(xiàn)了一種新的方式，就是所謂的外資并購國有企業(yè)后境外上市的運(yùn)作，如中策公司將其控股的太原雙喜輪胎公司的55%的股權(quán)和杭州橡膠公司51%的股權(quán)在美國百慕大注冊為“中國輪胎公司”，并在紐約上市。這種運(yùn)作實(shí)際上只是跨國公司并購國有企業(yè)的延伸，其并購方式仍然包含于上面提到的這幾種形式。

第四，由資本營運(yùn)型并購轉(zhuǎn)向?qū)嶓w經(jīng)營型并購。

早期在中國發(fā)生的幾次著名的跨國并購可以歸納為資本營運(yùn)型并購：外方投資者并購中國國內(nèi)的企業(yè)后并不參與企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營和管理、而是將企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組后拿到跨國公司本市場上市，并在跨國公司本市場上實(shí)現(xiàn)原有投資的退出。從本質(zhì)上講，這些外國投資者并不是真正的跨國公司，而僅僅是一些全球投資基金公司，其典型的代表是在香港上市的中策公司。隨著跨國公司并購在中國的興起、以及中國企業(yè)選擇外方合資者的日益成熟，資本營運(yùn)型并購在大多數(shù)行業(yè)都讓位于實(shí)體經(jīng)營型并購，即由真正從事某一行業(yè)實(shí)體經(jīng)營的跨國公司進(jìn)行的并購。

第五，國有企業(yè)成為跨國公司并購的主要目標(biāo)。

在跨國公司并購中國企業(yè)的案例中，國有企業(yè)成為目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn)象相當(dāng)普遍。這反映出國有企業(yè)在整個(gè)經(jīng)濟(jì)資產(chǎn)存量當(dāng)中仍占有主導(dǎo)地位。一定程度上可以說，被跨國公司并購也是國企改革的一種出路。

三、跨國公司在華并購利弊分析

跨國公司借助并購方式進(jìn)入中國市場不僅僅是為了獲取眼前的利益，獲得長遠(yuǎn)的利益甚至取得長久的控制力才是他們的真正目的所在。目前國內(nèi)多數(shù)企業(yè)，尤其是國有企業(yè)，不僅缺乏資金、設(shè)備等發(fā)展所需的硬件，更為缺乏的是先進(jìn)的技術(shù)、管理手段、經(jīng)營理念、國際市場渠道等支撐發(fā)展所需的軟件。跨國公司在并購后輸入資本的司時(shí)也輸入了先進(jìn)的技術(shù)、手段和管理經(jīng)驗(yàn)等軟件，能夠大大緩解國內(nèi)企業(yè)發(fā)展和產(chǎn)業(yè)升級之困。但是美國跨國公司并購后常會帶來相關(guān)行業(yè)的大洗牌，導(dǎo)致眾多缺乏核心競爭力的中小企業(yè)倒閉，打破原來的市場結(jié)構(gòu)，提高市場進(jìn)入門檻，容易造成壟斷格局，甚至?xí)輾褡瀹a(chǎn)業(yè)，導(dǎo)致大量的破產(chǎn)、失業(yè)和太高的外資依賴度。

（一）跨國公司在華并購對中國經(jīng)濟(jì)的正面效應(yīng)

第一，資金輸血。跨國公司并購中國企業(yè)能有效的補(bǔ)充我國資金不足，迅速形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)的生產(chǎn)能力，增加社會有效供給。據(jù)估算，目前我國國有企業(yè)資產(chǎn)重組大約需要資金2萬億——2.6萬億元，如此巨額資金，不可能全部從國內(nèi)籌集，因此，跨國公司并購中國企業(yè)成為重要的現(xiàn)實(shí)來源。隨著跨國并購數(shù)量的增多，外資的流入也大規(guī)模增加，這有效地緩解了中國建設(shè)資金緊張的矛盾。跨國并購帶來外資的流入和跨國并購企業(yè)的良性運(yùn)轉(zhuǎn)，已成為中國經(jīng)濟(jì)增長和保持繁榮的重要源泉之一。

第二，技術(shù)創(chuàng)新。跨國公司在并購中國企業(yè)的同時(shí)，也為中國企業(yè)帶來了先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，促進(jìn)了產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級，提高了我國產(chǎn)業(yè)的競爭能力，從而有利于我國新的資金、技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)支柱的形成。

第三，制度創(chuàng)新。跨國公司并購中國企業(yè)，可以促進(jìn)市場導(dǎo)向型制度體系的建設(shè)，促使政府用利率、稅率、匯率等經(jīng)濟(jì)手段對國民經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控和管理，減少行政手段的干預(yù)，從而有利于我國市場體制的進(jìn)一步完善，促進(jìn)企業(yè)真正轉(zhuǎn)變機(jī)制，加速建立現(xiàn)代企業(yè)制度，改變原企業(yè)單一的國有產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)為國有資本與跨國公司混合的資本結(jié)構(gòu)，從而使過去模糊不清的產(chǎn)權(quán)關(guān)系變得明晰起來。

第四，市場創(chuàng)新。跨國公司并購中國企業(yè)在給跨國公司拓展市場的同時(shí)，也為我國國內(nèi)市場帶來了新的競爭機(jī)制，使我國企業(yè)直面國際競爭。我國企業(yè)大都對國際市場的行情不太熟悉，跨國公司參與后，既可以迅速趕超國際生產(chǎn)力發(fā)展的先進(jìn)水平，又可以充分利用跨國公司方的國際關(guān)系、先進(jìn)的營銷觀念和銷售網(wǎng)絡(luò)，把產(chǎn)品打進(jìn)國際市場，并發(fā)揮擁有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的優(yōu)勢，直接對外經(jīng)營，增強(qiáng)企業(yè)出口創(chuàng)匯能力。

（二）跨國公司在華并購對中國經(jīng)濟(jì)的負(fù)面效應(yīng)

第一，國有資產(chǎn)流失。由于我國目前產(chǎn)權(quán)交易不規(guī)范，跨國公司并購中國企業(yè)的過程中存在國有資產(chǎn)嚴(yán)重流失的現(xiàn)象。主要原因如下：（1）資產(chǎn)評估不規(guī)范、不嚴(yán)格。一方面國有資產(chǎn)露評、低估問題嚴(yán)重。跨國公司并購中國企業(yè)是在我國現(xiàn)代企業(yè)制度改革剛剛起步的階段開始的，許多被并購的中國企業(yè)的資產(chǎn)沒有經(jīng)過規(guī)范化的核定與評估，有的雖然經(jīng)過相關(guān)機(jī)構(gòu)的評估，但由于當(dāng)時(shí)資產(chǎn)評估制度不完善，評估方法不科學(xué)，低估國有資產(chǎn)價(jià)值的情況時(shí)有發(fā)生；另一方面外方資產(chǎn)的價(jià)值往往被高估。在跨國公司以設(shè)備為股本的投資中，很多中國企業(yè)并沒有要求跨國公司將投入的設(shè)備拿到商檢部門進(jìn)行檢驗(yàn)和評估，跨國公司設(shè)備高估的問題得不到及時(shí)糾正，造成國有資產(chǎn)流失。（2）國有資產(chǎn)出售收入管理不善。由于我國對外商投資企業(yè)中外商的資金有分批投入的優(yōu)惠規(guī)定，導(dǎo)致一些跨國公司利用這一點(diǎn)拖欠資金。而且有的地方在收到資金后，對資金的使用方向缺乏有效的監(jiān)督管理，私自改變其用途，而不是按產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整需要用于資本再投入。（3）產(chǎn)權(quán)交易過程中的“尋租”活動(dòng)。某些政府官員和企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者為了自己的經(jīng)濟(jì)利益有意地幫助跨國公司低估國有資產(chǎn)價(jià)值，人為地壓低國有資產(chǎn)出售的價(jià)格，造成國有資產(chǎn)流失。（4）無形資產(chǎn)流失。在跨國公司并購國有企業(yè)的過程中，中方品牌被外商大肆“蠶食”，由此造成的無形資產(chǎn)的流失是目前跨國公司并購國有企業(yè)過程中國有資產(chǎn)流失的一個(gè)重要因素。

第二，市場壟斷問題。目前，跨國公司在我國一些地區(qū)或行業(yè)整體并購中國企業(yè)，具有非常清楚的控制、壟斷中國市場的動(dòng)機(jī)。例如飲料市場，幾乎完全是可口可樂、百事可樂的天下。可以說，跨國公司通過并購造成的市場壟斷已經(jīng)成了無法避免的問題。

第三，跨國公司并購中國企業(yè)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、地區(qū)布局不合理。跨國公司并購的中國企業(yè)多集中在第二產(chǎn)業(yè)，尤其是加工工業(yè)和勞動(dòng)密集型行業(yè)。因此，如果不對跨國公司在中國的并購行為加以引導(dǎo)，長此以往，跨國公司并購中國企業(yè)引起的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)問題會日益突出，也不利于我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化與升級。此外，跨國公司并購的中國企業(yè)還存在地區(qū)分布不均的問題，跨國公司主要集中在東部地區(qū)，中西部的投資存量比重相當(dāng)少，跨國公司并購中國企業(yè)在地區(qū)布局的不合理，將引發(fā)地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不平衡，加大地區(qū)之間城鄉(xiāng)之間的差別，引發(fā)資源在地區(qū)和產(chǎn)業(yè)之間的重新配置，加大我國實(shí)現(xiàn)地區(qū)協(xié)調(diào)發(fā)展的成本。跨國公司通過為其控制的企業(yè)提供融資、研究與開發(fā)、銷售、市場信息、法律等全方位的服務(wù)，控制我國部分國有骨干企業(yè)，操縱和影響一大批協(xié)作配套廠家，如果一大批效益好、關(guān)系國計(jì)民生的企業(yè)被外商控制，將不利于國家對國民經(jīng)濟(jì)進(jìn)行合理調(diào)控，長此以往，勢必會對我國國家經(jīng)濟(jì)安全產(chǎn)生不利影響。

第四，部分跨國公司并購中國企業(yè)不利于國民經(jīng)濟(jì)與社會的穩(wěn)定發(fā)展。跨國公司并購中國企業(yè)后，常常從自身利益出發(fā)，將控股的企業(yè)在形式上進(jìn)行包裝，在境外上市或轉(zhuǎn)手獲利，抽走資金，從而不利于我國經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定。同時(shí)，跨國公司通常選擇效益較好的企業(yè)或企業(yè)的精華部分，把原有的債務(wù)、離退休人員、富余人員的安置包袱留給社會或原有企業(yè)，使這部分國有企業(yè)更加難以生存，職工處境更加艱難，增加了社會的不穩(wěn)定因素；如果跨國公司并購的是上市公司，還會沖擊證券市場。跨國公司并購的消息一經(jīng)公布，目標(biāo)公司的股票往往會受到過度炒作，莊家借題發(fā)揮，瘋狂拉抬，散戶也會狂熱追捧，極大地沖擊股票市場，加大了股市風(fēng)險(xiǎn)。例如，1995年8月9日，日本五十鈴伊藤忠商社協(xié)議受讓法人股參股“北京北旅”，消息公布后，“北京北旅”股票猛漲，短時(shí)間從5元一路攀升到12元，僅消息公布的當(dāng)天成交就達(dá)2600萬股，換手率40%，滬深股市由此掀起了一股炒作跨國公司并購概念股的風(fēng)潮。這種純粹由于跨國公司并購消息引發(fā)的股價(jià)劇烈震蕩，對于我國證券市場的健康發(fā)展是極其不利的。

另外，以短期套利為目的的金融資本對中國企業(yè)的并購，將導(dǎo)致我國經(jīng)濟(jì)的虛假繁榮與泡沫現(xiàn)象。國際金融資本對中國企業(yè)的并購，與跨國公司產(chǎn)業(yè)資本并購中國企業(yè)有所不同，其目的往往是為了短期套利，即將并購后的企業(yè)進(jìn)行“包裝”，取得在境外上市或者再轉(zhuǎn)賣給相應(yīng)的跨國公司，從中牟取差價(jià)。金融資本的并購?fù)ǔ２荒転橹袊鴰硐冗M(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，僅僅是一種投機(jī)性的短期投資，容易助長通貨膨脹和“泡沫經(jīng)濟(jì)”現(xiàn)象，埋下引發(fā)經(jīng)濟(jì)危機(jī)的隱患。

四、我國應(yīng)對跨國公司在華并購的對策

跨國并購將是我國進(jìn)一步發(fā)展的動(dòng)力，也是制約我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展方向的重要因素，所以面對跨國并購，我們應(yīng)在正確認(rèn)識其利弊的基礎(chǔ)上，采取各種措施來引導(dǎo)跨國并購，積極利用其有利于我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一面，限制其消極的一面，以此來繼續(xù)促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。

（一）繼續(xù)加快產(chǎn)權(quán)制度的改革，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)

跨國公司若通過并購的方式投資中國市場，必然會首選具有制度優(yōu)勢和資源優(yōu)勢的企業(yè)，因?yàn)橥顿Y這些產(chǎn)權(quán)清晰、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范的企業(yè)，跨國公司才有可能充分發(fā)揮其跨國直接投資的所有權(quán)內(nèi)部化優(yōu)勢。在產(chǎn)權(quán)不清晰的條件下，跨國收購存在兩個(gè)巨大的制度：一是要收購的目標(biāo)公司的資產(chǎn)所有權(quán)不清晰，收購標(biāo)的本身就蘊(yùn)涵了巨大的風(fēng)險(xiǎn)；二是由于產(chǎn)權(quán)不清晰，企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)不健全，收購后的企業(yè)組織將難以通過產(chǎn)權(quán)來實(shí)現(xiàn)對資源的內(nèi)部優(yōu)化配置，影響資源利用效率的提高和生產(chǎn)成本的降低。因此，必須加快產(chǎn)權(quán)制度的改革，完善公司治理結(jié)構(gòu)，改革國有資產(chǎn)管理體制，構(gòu)建多元的國有產(chǎn)權(quán)主體。活躍我國的產(chǎn)權(quán)交易市場，使產(chǎn)權(quán)能夠真正流動(dòng)。

（二）制定和完善跨國并購的法律體系

跨國并購作為一種市場經(jīng)濟(jì)行為，離不開良好的法律體系。健全而規(guī)范的法律制度，可以節(jié)約交易的成本，減少并購的不確定性的風(fēng)險(xiǎn)，使跨國并購快捷而順利的完成。世界知名的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)德勤會計(jì)師事務(wù)所的一項(xiàng)最新調(diào)查顯示，90%的在華外資公司高層管理者表示，計(jì)劃在未來3年間擴(kuò)展在華業(yè)務(wù)。但受訪者認(rèn)為中國的法律環(huán)境是加人世貿(mào)組織后在經(jīng)營業(yè)務(wù)上的主要障礙。目前，中國現(xiàn)有的幾部外商投資法律主要是規(guī)范外商在國內(nèi)新設(shè)企業(yè)，對于跨國公司以購并方式進(jìn)行直接投資則沒有涉及。國家經(jīng)貿(mào)委1999年8月頒布的《外商收購國有企業(yè)的暫行規(guī)定》，明確規(guī)定外商可以參與購并國有企業(yè)，但在兼并、收購的步驟方面還沒有具體的、操作性強(qiáng)的措施。2003年3月7日頒布、4月12日起施行的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，是我國第一部關(guān)于外資并購的綜合性行政法規(guī)。它的推出，標(biāo)志著一個(gè)較為完整的外資并購政策法規(guī)體系初步形成。該規(guī)定稱，所謂外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（境內(nèi)公司）的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（股權(quán)并購）；或外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，以及外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)（資產(chǎn)并購）。這次規(guī)定的實(shí)施只是向并購法規(guī)體系的完成邁了一小步。并購還涉及一些配套法規(guī)的建立和完善，如證券交易法、公司法、企業(yè)破產(chǎn)法等，其中許多規(guī)定對于并購這一新的投資方式來說并不適用。為便于我國政府將國際并購納人市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的正常軌道，達(dá)到吸收外資和保護(hù)國內(nèi)有效競爭的雙重目的，同時(shí)又有利于跨國公司的投資，降低投資者對實(shí)施并購的法律風(fēng)險(xiǎn)和政策風(fēng)險(xiǎn)，所有針對國際并購的立場、政策、審查程序等都應(yīng)在法律中體現(xiàn)出來。我國當(dāng)前最迫切的立法任務(wù)應(yīng)是制定《反壟斷法》、《跨國并購審查法》等法律。

當(dāng)前我國既要重視對促進(jìn)跨國并購增加的立法，還要重視對并購進(jìn)行規(guī)范的法律制度，以防止外面的產(chǎn)業(yè)控制和威脅國家經(jīng)濟(jì)安全，防止并購過程中國有資產(chǎn)流失。

（三）培育更加成熟的證券市場，加快建設(shè)中介服務(wù)體系

通過證券市場推進(jìn)跨國公司對華并購?fù)顿Y，應(yīng)該是今后重點(diǎn)努力的方向。證券市場的價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能以及上市公司資產(chǎn)的流動(dòng)性，使通過證券市場進(jìn)行企業(yè)并購交易的公正性、公平性能較好地得到保證。允許外商投資企業(yè)在A股上市，在條件成熟時(shí)，還可考慮對外國投資者開放A股市場，使證券市場進(jìn)一步發(fā)揮促進(jìn)跨國公司對華并購?fù)顿Y的作用。此外，要加快建設(shè)包括產(chǎn)權(quán)交易、融資擔(dān)保、會計(jì)審計(jì)、資產(chǎn)評估、法律咨詢等全面的中介服務(wù)體系，使跨國公司考慮并購?fù)顿Y時(shí)，能尋求到可信任的中介服務(wù)。跨國并購是涉及專業(yè)知識范圍較寬、難度較高的交易行為，需要經(jīng)驗(yàn)豐富、實(shí)力雄厚的中介機(jī)構(gòu)來操作，如大型跨國投資銀行、價(jià)值評估機(jī)構(gòu)、會計(jì)事務(wù)所等。而我國國內(nèi)目前還缺乏這方面的專門機(jī)構(gòu)和專業(yè)人才。以資產(chǎn)評估為例，我國缺乏權(quán)威性的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、高素質(zhì)的專業(yè)評估隊(duì)伍和科學(xué)的評估標(biāo)準(zhǔn)。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)往往隸屬于國有資產(chǎn)管理部門或行業(yè)主管部門，這影響了評估的公正性和獨(dú)立性，在外資并購中難以令外商信任。再加上評估標(biāo)準(zhǔn)和方法不科學(xué)，評估行業(yè)又缺乏強(qiáng)有力的監(jiān)管，結(jié)果往往是導(dǎo)致評估操作的不規(guī)范。另外，許多地方的國有資產(chǎn)管理部門身份不清楚，同時(shí)具有法規(guī)制定者和企業(yè)所有者的雙重身份，這常常引起外商的疑問。需要一方面培育國內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)，盡快學(xué)會按國際規(guī)則操作，另一方面開放這些服務(wù)業(yè)務(wù)給國際中介機(jī)構(gòu)，并盡快本地化。我們要鼓勵(lì)國內(nèi)的這類中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行合并以提高規(guī)模和競爭能力，與國際企業(yè)競爭，也允許外商在這些服務(wù)行業(yè)的跨國并購。

（四）放寬跨國并購的行業(yè)限制

跨國并購大多發(fā)生在金融、保險(xiǎn)、電信、商品流通等資本與技術(shù)密集型的服務(wù)性行業(yè)。由于這些行業(yè)不是我國的優(yōu)勢，相對的開放度也就很小。但實(shí)際上這些行業(yè)正是我國著重培養(yǎng)參與國際競爭的壟斷性行業(yè)，如果能正確看待扶持本國競爭優(yōu)勢與跨國公司合作的關(guān)系，利用跨國并購，吸引更多的跨國公司投資，就應(yīng)該順次開放這些行業(yè)。鑒于我國吸引外資近年有所下降的狀況，以及東南亞國家采取更加優(yōu)惠的引資政策所帶來的競爭壓力，我國對外商投資領(lǐng)域近年有所松動(dòng)，如2000年在金融業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、投資公司、航空業(yè)、工程公司、旅游業(yè)、中介服務(wù)等八個(gè)領(lǐng)域放寬對外商投資的限制。不過，從跨國并購的角度而言，這些政策的力度似乎還顯得不夠。我們應(yīng)該采取積極的態(tài)度，順應(yīng)跨國公司并購的潮流，加大開放的力度，在金融、保險(xiǎn)、電信和醫(yī)藥業(yè)吸引更多的跨國公司，提高參與國際競爭的能力，促進(jìn)我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的提升。當(dāng)然，考慮到上述領(lǐng)域特別是金融業(yè)的敏感性，對其開放既要積極還要慎重。

（五）積極推進(jìn)我國企業(yè)跨國并購

企業(yè)要想變強(qiáng)，必先變大。眾所周知，《財(cái)富》所評的世界500強(qiáng)，其實(shí)稱500大更為合適。因?yàn)橛幸恍?00強(qiáng)企業(yè)的盈利還少于中小企業(yè)，甚至個(gè)別公司如韓國大宇則出現(xiàn)了虧損，有的乃至破產(chǎn)。但不可否認(rèn)的是，在不少領(lǐng)域要想成為強(qiáng)者，必須先把企業(yè)做大，大是強(qiáng)的前提。如汽車制造業(yè)，國際公認(rèn)的最低規(guī)模效益線為30萬輛的年產(chǎn)量。中國加人WTO后，預(yù)計(jì)國外的汽車巨頭、鋼鐵巨頭、家電巨頭將會進(jìn)一步搶奪中國市場。在上述市場上，提高我國企業(yè)的競爭力，應(yīng)首先通過國內(nèi)并購，培育出一批具有規(guī)模經(jīng)濟(jì)的大公司和企業(yè)集團(tuán)，積極展開與跨國公司的競爭。我國大企業(yè)也應(yīng)積極實(shí)施跨國并購。美國和西歐各國同屬發(fā)達(dá)國家，其領(lǐng)先企業(yè)面對的是一片廣闊的具有相同消費(fèi)層次的市場，所以英國的沃達(dá)豐電信公司收購美國的企業(yè)后，也有足夠的能力在美國市場大行其道。同理，中國的國內(nèi)領(lǐng)先企業(yè)同樣會面對一個(gè)廣闊的發(fā)展中國家的市場，并在很大程度上是有能力去占領(lǐng)這些市場的，因?yàn)橹袊髽I(yè)具有自身的比較優(yōu)勢。至于文化和管理上的差異，也會在謀求共同利益的目標(biāo)下得以克服。另外，在國內(nèi)市場上，現(xiàn)存大批外商投資企業(yè)，我國有能力的企業(yè)可在國內(nèi)對其實(shí)施并購，也可以理解為廣義上的跨國并購。

結(jié)論

中國作為世界最大的市場，一直是跨國公司競相追逐的目標(biāo)。隨著我國對外開放程度的不斷提高和有關(guān)限制性政策的逐步取消，越來越多的跨國公司將采用跨國并購的方式進(jìn)入中國市場，可以預(yù)期跨國并購將成為我國利用外資的主要方式之一。跨國并購一方面有利我國市場經(jīng)濟(jì)體系的建立，但同時(shí)跨國公司并購的目標(biāo)和我國的利用外資目標(biāo)存在著差異性，而且跨國并購帶來的負(fù)面影響不容低估，我們不僅僅要看到它們給中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的資金、技術(shù)和先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，更要看到其對中國經(jīng)濟(jì)安全的負(fù)面影響。本文在分析跨國公司在華并購夸張的影響時(shí)指出國有資產(chǎn)流失，市場壟斷，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)是我國面對跨國公司在華擴(kuò)張并購時(shí)必須要注意的問題。針對這些問題提出一方面要加快國內(nèi)企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，另一方面要放寬并購行業(yè)限制，完善法規(guī)制度建設(shè)，積極推進(jìn)我國企業(yè)的跨國并購。

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第3篇

關(guān)鍵詞：外資并購國民待遇反壟斷

隨著世界性的經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇，世界性的第五次并購浪潮延續(xù)至今。我國自二十世紀(jì)90年代以來一直深受此次浪潮的影響。外資直接或間接進(jìn)入上市公司乃至控股上市公司已成為跨國公司并購我國上市公司的新動(dòng)向。世界性的資產(chǎn)流動(dòng)早已以公司并購方式為主，1999年跨國并購金額占全球投資的60％以上，而反觀中國吸引外資的主要方式還停留在設(shè)立外商投資企業(yè)的基礎(chǔ)上，直至現(xiàn)在以并購方式吸引外資的比率僅在全部吸引外資總量的6％左右，足見差距之大。以外資并購方式吸引外資有著其獨(dú)特的優(yōu)勢，它可以在促進(jìn)我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整、盤活國有企業(yè)、改善企業(yè)經(jīng)營機(jī)制、加快技術(shù)改造以及提高企業(yè)競爭力等方面發(fā)揮作用。它作為一種吸引外資的形式在我國還得不到普及的原因就在于我國相應(yīng)的基本法律、法規(guī)不健全、不協(xié)調(diào)甚至法律之間存在矛盾，存在著外資并購無法可依等諸多急需解決的問題。

一、概述

外資并購上市公司是外資并購的目標(biāo)為上市公司的并購。綜觀我國現(xiàn)今該種類并購中主要有三種并購模式：（1）通過協(xié)議認(rèn)購國有股、法人股的直接控股模式，如著名的“北旅事件”；（2）協(xié)議認(rèn)購上市公司擬發(fā)行的B股模式，如“贛江鈴事件”；（3）收購國內(nèi)上市公司原外資股東股權(quán)的間接收購模式，如“福耀事件”。（4）收購上市公司的境外上市外資股H股，這種并購應(yīng)按國際私法由股票上市地法律調(diào)整。前三種并購事件的出現(xiàn)多是在我國法律法規(guī)沒有相應(yīng)的規(guī)定下出現(xiàn)的，外資并購立法遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于現(xiàn)實(shí)發(fā)展，給我國很大的沖擊。急需進(jìn)行相應(yīng)的立法，對并購行為進(jìn)行規(guī)定，確保發(fā)揮外資并購的積極作用，最小化其負(fù)面作用。目前我國對外資并購的行為規(guī)制的法律主要散見于外商投資法、公司法、證券法、企業(yè)兼并法中，所涉及的法律法規(guī)數(shù)量無比龐大，但專門規(guī)定卻不多。這些法律法規(guī)中專門規(guī)制外商投資的有三資企業(yè)法及實(shí)施細(xì)則、《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》、《外商收購國有企業(yè)的暫行規(guī)定》、《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》、《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的決定》、《上市公司收購管理辦法》、《上市公司股東持股變動(dòng)信息批露管理辦法》及最新頒布的《向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》。上述法律法規(guī)的頒布和實(shí)施客觀上填補(bǔ)了我國外資并購的法律制度的空白，初步改變了以前無法可依的情況。特別是最新頒布的《向外商轉(zhuǎn)讓上市國有股和法人股有關(guān)問題的通知》它不僅為外國投資者進(jìn)入國內(nèi)證券市場提供了法律依據(jù)，而且體現(xiàn)出我國在加入世貿(mào)組織后努力適應(yīng)世界性并購浪潮的努力。然而必須正視的是在外資并購實(shí)踐對立法的要求方面，立法存在著相當(dāng)大的差距。

二、外資并購我國上市公司存在的問題

外資并購我國上市公司作為我國利用外資的新形勢由于法律法規(guī)的問題，造成了實(shí)踐中若干并購問題的出現(xiàn)，表現(xiàn)在如下方面：1國家股和法人股的轉(zhuǎn)讓不規(guī)范，經(jīng)常出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象。2股份轉(zhuǎn)讓和收購進(jìn)行“暗箱操作”、違背了信息公開原則。3并購中常伴隨關(guān)聯(lián)交易，損害被收購方、中小股東和其他利益相關(guān)者的利益。4對于惡意收購，目標(biāo)方常常束手以待，缺乏合法的反收購手段。5用間接收購規(guī)避我國法律。6外資低成本并購我國上市公司，造成國有資產(chǎn)的流失。7外商進(jìn)行投機(jī)性并購。8外資并購具有成片、成行業(yè)、集團(tuán)化趨勢，已經(jīng)在某些行業(yè)形成了事實(shí)上的壟斷等等問題。外資并購我國上市公司猶如一把雙刃劍，其給我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展所帶來的積極意義和消極影響都是無法回避的事實(shí)。基于有效競爭和其他善意動(dòng)機(jī)進(jìn)行的外資并購對一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展是有利的但是基于壟斷市場或投機(jī)動(dòng)機(jī)的外資并購則會對一國的經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生消極影響。我認(rèn)為只有制定合理、科學(xué)的外資并購的政策和法律，充分發(fā)揮政策與法律對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的指導(dǎo)和規(guī)制功能，才是解決問題的正確途徑。之所以會出現(xiàn)如此多的問題，我認(rèn)為至少應(yīng)該歸因于如下原因：①外資的“超國民待遇”②現(xiàn)行立法的內(nèi)容不完善，存在法律漏洞，不僅造成許多行為無法得到有效的規(guī)制，而且使法律規(guī)范缺少可操作性③我國一些相關(guān)的法律制度沒有及時(shí)出臺，導(dǎo)致法律規(guī)范的不協(xié)調(diào)與法律的盲區(qū)的存在。

三、問題的解決

針對以上存在的問題原因，至少應(yīng)該從如下三方面著手解決：

1對外資并購循序漸進(jìn)“有限制”的采取“國民待遇”標(biāo)準(zhǔn)。目前，我國在稅收、投資、金融、外貿(mào)管理、簡化審批程序方面給予外商以“超國民待遇”。例如，在繳付出資的規(guī)定方面，我國《公司法》第25條規(guī)定“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額”“存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行的臨時(shí)賬戶”。這說明中資企業(yè)必須在足額繳清注冊資本經(jīng)審查合格后方可獲取營業(yè)執(zhí)照。而根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定外資企業(yè)實(shí)行認(rèn)繳制其第一期出資額僅要求不低于其認(rèn)繳額的15％也就是說外商要想取得國內(nèi)一個(gè)企業(yè)的控制權(quán)，即取得51％以上的股份，只需要首期繳付相當(dāng)于總股份7.58％51％×15％＝7.58％的出資，即可取得被并購的中方企業(yè)的絕對控股地位。這樣外資企業(yè)在資產(chǎn)籌措和實(shí)際運(yùn)作方面就有了較大的自和靈活性于是，有些外商干脆采取在國外“借殼上市”的手法用“借殼上市”所取得的資金，繳納剩下的收購所需的資本，從而使外商只需要用極其微小的代價(jià)就可獲得中方一家企業(yè)的絕對控制權(quán)。而按照我國《公司法》的規(guī)定，這樣的操作內(nèi)資企業(yè)是無法實(shí)現(xiàn)的。因此，“超國民待遇”對于內(nèi)資企業(yè)而言，是極其不公平的。同時(shí)，“超國民待遇”的實(shí)施不僅造成了內(nèi)外資企業(yè)的不公平待遇，削弱了內(nèi)資企業(yè)的競爭地位而且造成了國家財(cái)政收入的直接減少國有資產(chǎn)的大量流失損害了國家利益。由于發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度足以對抗外資并購對其的沖擊，所以對外資并購基本上一直持“國民待遇原則”，即立法上表現(xiàn)為較少對外資并購制定專門法律，而是制定涉內(nèi)、涉外企業(yè)并購統(tǒng)一適用的企業(yè)并購法律制度。我國已經(jīng)加入世貿(mào)組織，應(yīng)該在立法上對外資并購循序漸進(jìn)“有限制”的采取“國民待遇”標(biāo)準(zhǔn)。“循序漸進(jìn)”的原因在于給予內(nèi)外資企業(yè)同樣的待遇可能會遇到阻力及吸引外資總額在一定期間減少的情況，但這是和國際慣例接軌的必經(jīng)階段。“有限制”的國民待遇則是必然的，世界上的任何國家不論經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)與否，出于對壟斷和失業(yè)的恐懼也致使政府不得不對跨國并購謹(jǐn)慎有加，即不排除作出一些特別規(guī)定，對外資并購在某些特殊情況下加以限制直至禁止。其限制主要出于對國家安全的考慮和保證本國企業(yè)對關(guān)鍵經(jīng)濟(jì)部門的控制。比如，美國在航運(yùn)、通訊、采礦、國防等要害領(lǐng)域禁止外資染指；同時(shí)對外資并購房地產(chǎn)、銀行業(yè)和農(nóng)業(yè)領(lǐng)域亦有限制。中國加入WTO后作為發(fā)展中國家在市場格局日益開放的格局下，并購的天然優(yōu)勢勢必會使其逐步取代跨國創(chuàng)建企業(yè)方式而成為外商直接投資的主要方式。在我國缺乏反壟斷規(guī)則的情形下，那些具有規(guī)模優(yōu)勢，市場競爭力強(qiáng)勁的外國企業(yè)若并購我國上市公司不可避免的會出現(xiàn)對中國市場的壟斷狀態(tài)或?yàn)E用其先天優(yōu)勢實(shí)施反競爭的并購等壟斷行為。外國資本已經(jīng)在一定程度上威脅到了我國民族工業(yè)的獨(dú)立性，這種狀況若不能予以有效抑制，勢必嚴(yán)重制約我國民族工業(yè)的發(fā)展。故應(yīng)該根據(jù)我國的現(xiàn)實(shí)情況對國內(nèi)的“敏感產(chǎn)業(yè)”作出限制或禁止外資并購的規(guī)定，同時(shí)對外資并購實(shí)行必要的監(jiān)督和管理。表現(xiàn)在立法上就是應(yīng)該變內(nèi)外資分別立法的雙軌制模式為單軌制模式。這同時(shí)也是用實(shí)際行動(dòng)對世貿(mào)規(guī)則的遵守。但這些都是應(yīng)該在保證經(jīng)濟(jì)安全的基礎(chǔ)之上的，即需具備抗衡外資壟斷國內(nèi)市場、提高本國權(quán)益和外資轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的能力。如我國目前《公司法》對公司出資規(guī)定的是法定資本制，而三資企業(yè)法則實(shí)行授權(quán)資本制，若根據(jù)單軌制原則立法則內(nèi)外資企業(yè)就能采用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。這就意味著外資并購將取得與國內(nèi)企業(yè)相同的法律環(huán)境，從而表明我國所采取的并購的“國民待遇”原則無論在形式上和實(shí)際上均將與國際慣例接軌。2對現(xiàn)行法律法規(guī)的完善。現(xiàn)行的立法散亂、不系統(tǒng)、缺乏體系。①我國現(xiàn)今雖未制定反壟斷法，但目前從我國頒布的有關(guān)法規(guī)中也有一些對外資并購范圍的規(guī)定。1995年6月，國家計(jì)委、經(jīng)貿(mào)委、外經(jīng)貿(mào)部聯(lián)合的《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》及相應(yīng)的《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》。其中《方向》中就明確將外商投資項(xiàng)目分為允許、鼓勵(lì)、限制和禁止四大類，并把鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目列入《目錄》，使得外商投資產(chǎn)業(yè)政策得以統(tǒng)一化和具體化，外資并購當(dāng)然應(yīng)該遵循該規(guī)定。但這些規(guī)定只是明確了外資進(jìn)入的具體行業(yè)和范圍，并沒有確定外資進(jìn)入的范圍。為了維護(hù)本國經(jīng)濟(jì)自和獨(dú)立性，防止本國經(jīng)濟(jì)過度的依賴外資，世界各國在充分地利用外資為其本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)的同時(shí)，還對外資的進(jìn)入設(shè)定了一定的范圍。運(yùn)用產(chǎn)業(yè)政策對外商進(jìn)行引導(dǎo)是各國政府的通行的做法，產(chǎn)業(yè)政策直接體現(xiàn)國家宏觀調(diào)控意圖，外資并購行為必須符合一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略和國家產(chǎn)業(yè)政策的要求。目前面對外資大規(guī)模地并購中國企業(yè)我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合產(chǎn)業(yè)政策，并根據(jù)行業(yè)和產(chǎn)品的特點(diǎn)，具體明確所要禁止、限制和允許的范圍，進(jìn)行分類管理、設(shè)定制度條件和法律規(guī)定來指引外資并購行為。從維護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)安全、保護(hù)民族工業(yè)的自和獨(dú)立性出發(fā)，分步驟、分階段地進(jìn)行，并且隨著我國國有經(jīng)濟(jì)行業(yè)分布地調(diào)整和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，及時(shí)地對外資進(jìn)入行業(yè)和領(lǐng)域進(jìn)行調(diào)整，在調(diào)整過程中加強(qiáng)產(chǎn)業(yè)政策的立法導(dǎo)向作用。②“一般來說，行業(yè)的重要性與外資所占的比例成反比，對本國重要的行業(yè)對外控股的比例就限制得低，反之則較高。”在我國現(xiàn)行的外資立法中，對外商出資比例的規(guī)定過于簡單，對一般行業(yè)只規(guī)定了出資比例并無上限的規(guī)定，只是對一些重要的行業(yè)才規(guī)定了上限。我國目前的法律法規(guī)只明確了外資進(jìn)入的具體行業(yè)和范圍，并沒有明確進(jìn)入的程度。所以有必要完善法律法規(guī)區(qū)分不同行業(yè)具體規(guī)定不同的出資比例，具體外資進(jìn)入的程度，只有這樣，才有利于我們具體把握外資進(jìn)入的程度，防止或減少外資并購我國企業(yè)所帶來的負(fù)面效應(yīng)，保護(hù)我國經(jīng)濟(jì)的自主性和安全性。③另外對外商增資擴(kuò)股的行為進(jìn)行規(guī)制缺乏明確具體的法律依據(jù)，在法律上也應(yīng)補(bǔ)充合資期間外資增加投資的數(shù)額限制和程序的規(guī)定，以防止規(guī)避法律行為的出現(xiàn)，這是對中方利益的維護(hù)，同時(shí)也防止了國有資產(chǎn)的流失。

3在立法體系中進(jìn)行完善，及時(shí)補(bǔ)充修改法律，注意法律的空白和漏洞。在西方國家規(guī)制外資并購行為時(shí)，都是從本國的實(shí)際情況出發(fā)建立了較為完善的規(guī)制體系，并且其基本的規(guī)制體系大致相同，都是通過反壟斷立法和公司立法、證券立法確立并購規(guī)則。而且其對企業(yè)并購的法律制約主要也反映在其反壟斷法中，旨在維護(hù)存在適度競爭性的合理結(jié)構(gòu)，保護(hù)公平競爭機(jī)制。我國應(yīng)該制定頒布如下法律：

①應(yīng)盡快制定《反壟斷法》及《反不正當(dāng)競爭實(shí)施細(xì)則》以建立健全競爭法律體系。從我國現(xiàn)階段壟斷的表現(xiàn)來看，我國現(xiàn)在已經(jīng)具備了制定反壟斷法的現(xiàn)實(shí)必要性。針對目前外資成片、成行業(yè)并購我國國有企業(yè)并已經(jīng)在某些行業(yè)、區(qū)域形成壟斷局面的情況，光依靠現(xiàn)有的《反不正當(dāng)競爭法》，已經(jīng)不足以對此進(jìn)行規(guī)制，因?yàn)椋斗磯艛喾ā放c《反不正當(dāng)競爭法》雖然同屬競爭法的范疇但《反壟斷法》的根本宗旨在于反對限制競爭這與反對不擇手段的惡意競爭的《反不正當(dāng)競爭法》的宗旨是有性質(zhì)差別的。而且，利用《反壟斷法》規(guī)制外國企業(yè)尤其是跨國公司的壟斷行為以維護(hù)競爭保護(hù)民族工業(yè)維護(hù)國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)安全是國際上通行的做法，許多國家都將《反壟斷法》作為克服外資并購負(fù)面效應(yīng)的核心法律。面對中國日益增多的外資并購，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國際慣例，立即出臺一部《反壟斷法》，對壟斷行為的界定、構(gòu)成、監(jiān)管、處罰等作出實(shí)質(zhì)性的規(guī)定。

②為了統(tǒng)一并購立法，立即制定一部統(tǒng)一的、規(guī)范化的、權(quán)威的《企業(yè)并購基本法》十分必要并具有重要現(xiàn)實(shí)意義。目前我國規(guī)范并購的多是法律規(guī)定，法律層次低，法律之間不協(xié)調(diào)、不銜接甚至互相之間存在矛盾，操作性亦差，所以很有必要制定內(nèi)外資并購均適用的《企業(yè)并購基本法》，使并購行為規(guī)范化，以此作為外資并購法律體系的統(tǒng)率和核心以及外資并購的相關(guān)法律制度的立法依據(jù)和基礎(chǔ)。

③制定一部完善的《外商投資審查法》。重點(diǎn)對審批機(jī)構(gòu)、審批程序、審批責(zé)任等做出規(guī)定。從而完善外資并購的審批制度規(guī)范審批程序強(qiáng)化審批責(zé)任以避免和減少國有資產(chǎn)的流失。

④應(yīng)針對產(chǎn)權(quán)交易市場混亂的問題，制定有效的管理規(guī)則，在條件成熟的時(shí)候出臺《產(chǎn)權(quán)交易法》，對產(chǎn)權(quán)交易的概念、對象、管理機(jī)構(gòu)、運(yùn)作機(jī)構(gòu)、中介機(jī)構(gòu)等作出明確的規(guī)定，嚴(yán)格資產(chǎn)評估標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范評估程序，加大對產(chǎn)權(quán)交易中所存在的欺詐、違規(guī)操作等行為的處罰力度，特別是對造成國有資產(chǎn)重大損失的有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)予追究行政責(zé)任和刑事責(zé)任，把外商與國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易納入統(tǒng)一的市場價(jià)格體系中，增加外資并購的公開、公平、公證性，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)交易的規(guī)范化。

對外資并購的行為的規(guī)范是《合同法》、《證券法》、《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律的共同任務(wù)，不可能單由某一步法律單獨(dú)調(diào)整，它涉及的內(nèi)容非常廣，故需要眾多法律法規(guī)的共同調(diào)整，從而構(gòu)成一個(gè)完整的法律體系。而且它的內(nèi)容也不是一成不變的，需要根據(jù)情況不斷完善補(bǔ)充。