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摘要:隨著網絡在日常生活的廣泛應用，電子數據在刑事訴訟中一直存在著定性難和收集、質證、認證等各種質疑，以致電子數據寫入刑事訴訟法證據種類以來，在審判中關于其取證、質證、認證等方面都引起理論界和實務部門的熱烈探討。本文即從現有的電子數據的法律規定著手，分析立法規定和司法實踐中所存在的問題，并從收集取證、質證、認證過程提出了針對性的完善措施，以期對我國電子數據取證的相關規定進行更好的規制，更有利于法治社會的發展。

關鍵詞:電子數據;取證;質證;認證

一、概述

近年來隨著經濟、科技的飛速發展，給人們的生活帶來飛躍式的改變，但科技的進步就像一把雙刃劍，尤其是在電子計算機網絡方面的發展，一方面電子信息科技為人們的生活帶來前所未有的便利，讓人們足不出戶即可買到一切可能想到的東西，甚至一日三餐也悄悄發生變化，一改以往在家做飯的方式，通過軟件點餐直接送到家;一方面又成為很多犯罪嫌疑人作為犯罪工具或手段進行作案，改變了很多傳統的犯罪模式，例如傳統的暴力犯罪、財產犯罪數量減少，但隨之而來的利用網絡犯罪的案件卻隨著網絡的廣泛使用逐年遞增，據有關調查顯示:從全國公安機關刑事案件立案數量來看，侵犯財產犯罪仍占主導，但傳統的盜竊、詐騙、搶劫、搶奪等侵犯財產犯罪逐步減少，非接觸性的、通過或發生在電信網絡空間的侵犯財產犯罪逐步增加;非法集資、網絡傳銷等涉眾型經濟犯罪持續高發;網絡空間涉黃賭毒、販賣槍支、倒賣公民個人信息等犯罪日益增多。這類以網絡為主要犯罪方式的犯罪中的證據多以電子數據的形式出現，給傳統的偵查、質證、認證等帶來一系列的變化，使得偵查模式、收集的證據種類也隨之發生變化，相關的法律也必須相應調整以適應司法實踐的需要。尤其隨著電子信息技術的飛速發展，以電子信息技術為依托的電子數據在案件的證明中發揮著越來越重要的作用。面對快速發展的電子信息技術，電子數據的立法規定、以及電子數據的收集、保管、質證與認證與傳統的其他種類證據的程序能否統一規定，應遵循怎樣的規范，在司法實踐中又存在哪些實際應用問題，以及要如何完善等均存在探索空間。當今社會超過99%的信息是以電子形式被創造或被存儲的?？梢?，電子數據雖然出現的時間不長，但其正以迅猛的勢頭影響人們的日常生活的同時，也必將引起與電子數據相關的法律規定。本文即從目前電子數據的相關法律規定入手，分析立法和司法實踐中電子數據運用存在的問題，并提出針對性的措施。

二、電子數據立法現狀與司法實踐存在的問題

綜觀現有的規范電子數據的法律法規主要有“兩高三部”于2010年頒布的《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》和《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》、2018年修改的《刑事訴訟法》、2016年“兩高一部”頒布的《關于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數據若干問題的規定》(以下簡稱《規定》)、2019年公安部頒布的《公安機關辦理刑事案件電子數據取證規則》(以下簡稱《規則》)等。這些規定內容看似全面但較為零散，無綜合性、全面性的操作規定，難以起到對司法實踐規范電子數據的作用。

(一)電子數據定義狹窄無論電子數據以什么樣的方式呈現或在訴訟中起什么作用，其已經作為一種法定證據種類出現在刑事訴訟中，并在越來越多的案件中日益發揮其證明作用。為了進行相關研究，必須首先厘清其概念，以避免發生認識上的錯誤。在以上的法律規定中清晰的解釋了電子數據的是2016年《規定》的第一條將電子數據解釋為“是案件發生過程中形成的，以數字化形式存儲、處理、傳輸的，能夠證明案件事實的數據”，關于此條規定將電子數據限定在案件發生過程中，將電子數據定義變得狹窄，因為很多證據是案發前或案發后才形成，并且與證據本身的定位不一致，根據三大訴訟法的規定，證據是指能夠證明案件事實的一切材料，并未將證據限定在案件發生過程中;同時，也給司法實踐中電子數據的取證、質證、認證帶來困惑，不利于電子數據在司法實踐中的應用。

(二)電子數據的收集方式與其特點不一致相較于傳統的書證、物證等證據，電子數據具有對高科技的依賴性、易變性以及不具備直接可觸性的特征，其取證方式必然與一般證據不同。但綜觀以上關于電子數據的各種法律規定，其中關于電子數據的收集主要有扣押、封存原始存儲介質、現場提取電子數據、網絡在線提取電子數據、凍結電子數據、調取電子數據等方式。相較于其他種類證據例如物證、書證的取證方式，電子數據的獲取方式未規定搜查程序，這不僅與我國刑事訴訟懲罰犯罪與保障人權的理念相違背，而且與偵查行為銜接不一致。此外，現有的電子數據取證方式均不需要嚴格的審查方式即可獲得，但電子數據較其他證據而言更易侵犯其他存儲信息從而侵犯相關人員的權利，如果沒有嚴格的審批方式極易造成瑕疵或非法證據，而且對其所的證據未列于非法證據排除規則中，不利于刑事訴訟的正常進行。

(三)電子數據鑒定與保管規定不明確電子數據具有對高科技的依賴性特點，因此大多數電子數據都需要鑒定和有別于一般證據的保管方式。但是上述法律規定中只有《規則》的第五十五條進行了規定，為了查明案情，解決案件中某些專門性問題，應當指派、聘請有專門知識的人進行鑒定，或者委托公安部指定的機構出具報告。并未規定電子數據進行鑒定所需要的具體情形。同時電子數據由于其需要依靠電子設備呈現的特點，以及不同于其他證據的特點，對其保管也視作一般證據而并未作特別規定，使得司法實踐中電子數據的鑒定和保管存在隨意性，這與電子數據的發展以及在刑事訴訟中的越來越重要的地位不相符。

(四)電子數據質證、認證規則缺乏電子數據在刑事訴訟中發揮著重要的證明作用，主要在法庭審理中通過質證、認證，最終作為法官判決的依據，發揮其應有的證明作用。首先，質證是通過法庭調查、法庭辯論在法官主持下雙方就案件中爭議的問題進行舉證、調查、辯論的過程，為法官對電子數據的審查判斷以及對案件事實的認定起著關鍵的作用，但根據有關調查顯示，刑事訴訟中對電子數據進行質證的案件非常少見，這與電子數據在法律規定中規定時間晚、刑事訴訟中控辯雙方對其認識還不夠、尤其是對電子數據所存在的薄弱點認識不夠有直接關系，這也使得現階段刑事訴訟質證的內容仍然圍繞著傳統證據展開，同時辯方大多也不清楚法院庭審中對電子數據的認證依據是什么，即三方缺乏統一認識。其次，質證對于認證有著直接影響，可以說認證是司法取證、舉證、質證的最終目的，但由于電子數據本身出現時間短、形式多樣、種類復雜、取證環節繁多等特點，都直接影響著電子數據的司法認證。再加上司法實踐中電子數據的認證標準不統一、依據不科學，都與電子數據認證規則的缺乏有關。最后，司法人員對電子數據的認識也還跟不上電子數據的發展。電子數據作為現代電子科技的產物，其表現形式、形成環境等復雜多變，不易為人們所直接感知，而司法人員也沒有經過電子數據方面的專業培訓，對其認識還不夠全面，對電子數據在使用中可能會產生的問題也不甚了解。所以司法實踐中中對直接可以作為證明案件事實的證據還有存疑的，是否采取沒有明確規定，主要歸于相信公安機關或者公訴機關制作的，這些都會導致電子數據發揮不了其應有的證明作用。

三、電子數據應用規則的完善建議

(一)明確電子數據定義與原則根據2016年的《規定》中對電子數據的定義應去掉“形成于案件發生過程“這一時間限定，并與刑事訴訟法中對證據的規定一致。網絡犯罪中的電子數據主要是依靠電子信息技術，并隨著電子技術的不斷發展而發展，其特點也會隨電子信息技術的發展而不斷發展，在對其規定取證、質證、認證時，既要和一般證據一樣，同時也要具有符合電子數據特有的規定。因此根據電子數據的無形性、不穩定性、間接證據性等特點，其在刑事訴訟中的應用中除了要注意全面、客觀、及時地收集、提取涉案電子數據外，還要注意電子數據的無形性和對科技的依賴性和易侵犯他人權益的特點，規定電子數據的科學性鑒定、保管原則和權利保障原則。

(二)完善電子數據收集提取方式首先，盡管電子數據是一種無形物，往往不以一般證據被發現和提取，但仍需依托一定的有形物才能實現其電子數據的價值，所以其收集提取仍可以適用一般證據的收集程序，即也可通過搜查的方式獲得，但是現有法律法規中并未規定電子數據的搜查取證。所以在現有的法律規定中可以增加電子數據的搜查取證，既符合一般證據的要求，同時也體現保障相關人員的隱私等合法權益。其次，根據電子數據易侵犯他人合法權益的特點，除了增加搜查取證外，還要制定專門的可行的審查核準程序和制裁機制，這樣可以從源頭和實質上保障有關人員的合法權益。

(三)強化公安司法人員證據意識并制定相關培訓機制由于網絡犯罪中電子數據出現晚，人們對其的認識還不夠，但在司法實踐中的應用又日益頻繁，所以為了改變這種情形，從以下兩個方面完善:第一，公安司法人員必須改變舊有觀念，具備電子數據證據意識。首先，由于電子數據出現時間到在法律中應用的時間短，導致很多人包括公安司法人員對其認識不夠。甚至有很多人因為其易變性、不穩定性等特點對其持懷疑態度，所以司法實踐中多采用轉化為其他證據或作為間接證據使用。造成這些問題，歸根結底還是司法人員對其認識不足造成，所以必須加強公安司法人員對電子數據的正確的證據認識。其次，在電子數據依法提取后，針對其中需要鑒定要制定科學、合理、可行的鑒定、保管制度。隨著電子信息科技的不斷發展，電子數據也會隨之不斷發展演變，所以其鑒定既要考慮到與一般證據鑒定規則，同時又要根據電子數據的特殊性，制定符合電子數據的科學合理的鑒定規則。此外，要強化公安偵查人員的證據意識，包括依照法定程序收集電子數據并按規定進行保管，并在案卷材料中形成保管痕跡。第二，針對電子數據對電子信息技術的依賴，提取電子數據時多是專業的電子數據提取人員，但是隨著電子信息科技的不斷發展，這些專業的電子數據提取人員的知識也會滯后或跟不上的情形。所以，為了實現電子數據的科學使用，發揮其最大法律證據的價值，要對電子數據提取人員的專業知識要不斷進行更新。除此之外，對專門的司法人員也要加強電子數據相關知識的了解。因此，要制定專門的電子數據培訓機制，一方面對電子數據提取人員進行電子數據知識的更新;另一方面對有關司法人員要加強電子數據認識以及應用能力，以提高其面對司法實踐中出現的有關電子數據方面的問題所具備的快速應對的能力，最終使公安司法人員在電子數據的收集提取、質證、認證中形成統一意識，有利于電子數據證據能力發揮最大價值化。

(四)完善電子數據的質證、認證規則由于電子數據在刑事訴訟中的應用越來越多，據有關調查顯示:電子數據在刑事審判中作為主要依據或者關鍵證據的案件越來越多，但是目前直接針對電子數據認證方面的法律規定比較零散，僅有部分地方的法律規定可見電子數據相關方面的規定，例如上海市高級人民法院《關于電文數據證據若干問題的解答》有關電子數據認證相關規定。因此，必須在立法層面完善電子數據的質證、認證規則。電子數據作為一個更新發展速度非?？斓淖C據種類，要制定一個一勞永逸的質證、認證規則肯定是不可行的，可以從不同角度對其進行不斷完善。首先，可以從其他證據的質證認證中借鑒可以適用于電子數據的相關規定;其次，分析電子數據自身特點，并結合司法實踐中電子數據應用過程中已經遇到的困境，迅速找到適應電子數據的質證認證規則;最后，針對當前電子數據的具體運用，可以先制定電子數據司法實踐質證、認證手冊，從電子數據生成、傳送、接受、收集取證、存儲保管、審查判斷等進行全方位的規定的實用手冊，為最終電子數據質證認證規定提供借鑒依據，并根據司法實踐不斷修正完善，以司法實踐檢驗其可行性。自從電子信息進入人們視野后，關于網絡犯罪的相關立法也隨著網絡的不斷發展在作出相應調整，現在相關的刑事程序立法的框架可以說大致形成。但是綜觀我國目前的刑事電子數據立法規范和有關規定還需要不斷完善，以推進我國刑事訴訟程序的整體完善，從而最終提高刑事案件的辦案效率，為社會主義法治發展提供一己之力。

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作者：王利平 單位：湖北警官學院