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摘要：

高職法學專業(yè)實訓式畢業(yè)實習面臨一系列法律風險。從準確界定實訓式畢業(yè)實習的基礎法律關系的性質(zhì)出發(fā)，結(jié)合我國高職法學專業(yè)學生畢業(yè)實習的實際，提出完善相關立法的建議。

關鍵詞：

實訓式畢業(yè)實習；法律風險；法律關系；立法完善

畢業(yè)實習是高職法律專業(yè)學習的重要環(huán)節(jié)。實訓式畢業(yè)實習是在畢業(yè)實習中，由學校派出實習指導老師將高職實訓課的教學方法和理念運用于指導學生實習，以更好地實現(xiàn)畢業(yè)實習對學生實踐能力提升的作用。實訓式畢業(yè)實習的時間比較長，涉及學校、學生、實習單位三方的權(quán)益，而目前我國相關的法律規(guī)定尚不完善，對各方而言，都存在一定的法律風險。

1高職法學專業(yè)實訓式畢業(yè)實習中存在的法律風險

第一，合同風險。畢業(yè)實習是高職院校教育教學活動的一部分，涉及學生、學校、實習單位三方的權(quán)利和義務。因此，高職院校、學生和實習單位三方應當訂立實習協(xié)議，明確約定各方的權(quán)責義。但在現(xiàn)實中，很多高職院校、實習學生和實習單位三方之間沒有簽訂書面的實習協(xié)議，或者僅僅是學校與實習單位簽訂了合作協(xié)議，學生并沒有參與訂立合同的過程。這種情況下，各方的權(quán)利義務關系處于模糊和不確定的狀態(tài)，一旦發(fā)生糾紛，查明基本事實和維權(quán)都很困難。有些高職院校雖然組織實習單位、學生及學校三方訂立了實習合同，但由于沒有相關的規(guī)范合同模板，如何合理地設置合同的相關條款也是一個難題，所制定出的相關條款不健全甚至違法的情況常有會發(fā)生。且此類合同一般為格式合同，往往并未給學生充分思考合同有關條款的時間和協(xié)商的機會，導致合同中的部分內(nèi)容違背學生內(nèi)心的真實意愿。在與未成年的學生簽署相關合同時，有些高職院校并未通知該未成年學生的監(jiān)護人到場，造成合同效力的缺陷。

第二，學生勞動報酬與勞動時間風險。畢業(yè)實習的學生承擔了一定的工作任務，在一定時間段內(nèi)全部或部分完成了某個工作崗位的勞動量，為實習單位節(jié)約了勞動成本，創(chuàng)造了效益。對于此種實際發(fā)生的勞動，實習單位應向?qū)嵙晫W生發(fā)放相應的報酬。但在現(xiàn)實中，實習單位不付勞動報酬或支付明顯不合理的低報酬或者高職院校截留勞動報酬的情況時有發(fā)生。導致學生的應得利益受到損害。另外，由于實習學生的報酬比正常勞動者低，有些實習單位為了降低成本，大比例使用實習學生勞動，導致實習學生工時長、加班多，身心健康均受到不同程度損害。

第三，學生安全風險。實習學生在真實的工作環(huán)境下進行畢業(yè)實習，雖然不具備勞動法規(guī)定的勞動者的法律地位，但是其在勞動者所可能遇到的安全風險與普通勞動者無異。且由于實習學生欠缺專業(yè)技能和社會實踐經(jīng)驗，自我保護意識和能力較差，遭遇事故風險的幾率還可能更高。而由于學生并非是正式的勞動者，雙方并無正式的勞動關系，一旦在勞動中發(fā)生人身傷害事故，很難被認定為工傷，無法得到工傷賠償并享受工傷待遇，造成學生的維權(quán)困難。第四，監(jiān)管缺失風險。行政監(jiān)管對畢業(yè)實習制度來說是必不可少的。但由于實習學生的身份是學生，而不是勞動者，勞動部門對這一范疇的管理也于法無據(jù)因而相對缺位；而其他行政部門的監(jiān)管部門如教育部門雖有法定監(jiān)管職責，但職責范圍規(guī)定過于模糊，操作性不強。實踐中，其他涉及到畢業(yè)實習的行政監(jiān)管部門的監(jiān)管也不夠明確和到位。第五，相關法律責任規(guī)范的缺失。我國現(xiàn)行的有關法律文件大都未對畢業(yè)實習中學校、實習單位、監(jiān)管部門、學生等主體的違法行為的法律責任做出規(guī)定。沒有罰則的法律規(guī)范是不完整的法律規(guī)范，事實也證明其實施效果并不理想。

2我國相關立法的梳理

我國勞動法的基礎法律《勞動法》、《勞動合同法》，教育法的基礎法律《教育法》和社會保險的基礎法律《社會保險法》對職業(yè)教育的實習均未涉足。國家法律層面看，《職業(yè)教育法》是規(guī)定了職業(yè)教育實習的唯一的一部法律，相關條款僅有原則性較強的兩條：“有關企業(yè)、事業(yè)應當接納職業(yè)學校和職業(yè)培訓機構(gòu)的學生和教師實習”，“實習單位應當為頂崗實習的學生支付適當?shù)膭趧訄蟪辍薄Ｎ覈鴮β殬I(yè)教育實習的具體規(guī)定，分散在行政法規(guī)、部門規(guī)章中。2005年，國務院頒布的《關于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》要求：實習期間，學校與企業(yè)應共同保障實習學生的勞動安全，為頂崗實習生支付合理報酬；高等職業(yè)院校學生實習實訓時間不得少于半年。2007年，教育部和財政部聯(lián)合了《中等職業(yè)學校學生實習管理辦法》，對學生頂崗實習做出更加詳盡的規(guī)定，主要內(nèi)容包括：學校、實習單位和學生本人或其監(jiān)護人應當簽訂書面實習協(xié)議；學校不得通過中介機構(gòu)組織、安排和管理實習工作；實習單位應提供安全健康的實習勞動環(huán)境，不得安排學生到營業(yè)性娛樂場所實習；實習單位不得安排學生每天頂崗實習超過8小時，應向?qū)嵙晫W生支付合理的實習報酬；實習期間學生人身傷害事故的賠償處理；學校和實習單位要為實習學生購買意外傷害保險等。該《辦法》的內(nèi)容比較詳盡，雖僅規(guī)定了中等職業(yè)學校的實習管理，但對高等職業(yè)學校的實習管理也有很好的借鑒意義[1]。2012年11月，教育部了《職業(yè)學校學生頂崗實習管理規(guī)定(試行)（征求意見稿）》，該規(guī)定內(nèi)容較為詳實、操作性較強，對頂崗實習中的制度建設、合同管理、責任制度、實習的勞動內(nèi)容和報酬、實習期間保險、實習期間學生人身傷害事故等一些突出問題都作出規(guī)定[2]。但是，該《征求意見稿》最終并未正式頒布及實施。我國各地方也相繼出臺了有關規(guī)定。如，2010年3月開始施行的《廣東省高等學校學生實習與畢業(yè)生就業(yè)見習條例》對三方實習協(xié)議的簽訂、實習學生人數(shù)不得超過實習單位在職職工總?cè)藬?shù)的比例、實習報酬或給予實習補助、實習期間人身傷害意外保險的購買等作出規(guī)定。于2015年11月1日起正式施行的《青島市職業(yè)教育條例》對頂崗實習學生實習報酬作出了規(guī)定，要求“頂崗實習學生實習報酬不得低于當?shù)芈毠ぷ畹凸べY標準，實習報酬應當以貨幣形式按月直接發(fā)放給學生本人，并在三方實習協(xié)議中明確報酬標準”。

3實訓式畢業(yè)實習基礎法律關系的定位

學生、學校、用人單位三方主體之間的法律關系是畢業(yè)實習中的基礎法律關系，準確地界定這三方主體之間的法律關系是完善立法的前提。實訓式畢業(yè)實習是高職學校實踐教學的一部分，其實質(zhì)是高職學校教育的組成部分，學校與實習學生之間是教育關系。而實習單位不是教育機構(gòu)，故實習單位與實習學生之間不是教育關系。實習生和實習單位的關系究竟如何？應根據(jù)實習的形式和內(nèi)容不同，區(qū)別處理。實訓式畢業(yè)實習的方式主要有頂崗實習和隨崗實習。頂崗實習是各國職業(yè)教育的通行做法，也是我國職業(yè)院校人才培養(yǎng)的一個重要教學環(huán)節(jié)，在高職院校的教學中有著不可替代的作用。很多高職院校的法律專業(yè)按照相關規(guī)定組織實施了頂崗實習，如擔任協(xié)警等輔助性工作。但是，由于法律職業(yè)工作的專業(yè)性，高職法學專業(yè)學生到法院、檢察院、律師事務所、司法所等專業(yè)性要求較強的實習單位后無法像其他專業(yè)的高職實習生一樣完全頂替崗位進行頂崗實習，而只能觀察、學習實踐環(huán)節(jié)的導師的職業(yè)行為，并在合適的時候做輔助性工作，這種不完全的頂崗實習，筆者界定為隨崗實習。如果實習學生是頂崗實習，頂替了一個正常的勞動崗位，那么實習學生與實習單位之間應該是一種類似勞動關系，其與實習單位之間的法律關系應參照勞動關系處理。而如果實習學生僅僅是隨崗實習，實習內(nèi)容是觀摩、學習實習單位某些崗位的具體運作，雖然有時會完成一些工作任務，但是并沒有頂替一個正常的勞動崗位進行勞動，那么僅應定義為見習活動，不作為勞動關系處理；而對完成的工作任務，可以界定為提供勞務的勞務合同關系。對于學校與實習單位的法律關系，有學者認為是委托合同關系，即學校為委托方，接受實習的單位為受托方，學校委托實習單位組織、管理學生的實習活動[3]。而筆者認為，學校的教育職責是其不可推卸的法定責任，是不可以委托給他人行使的，故將學校與實習單位的關系界定為委托關系，并不恰當。在此種情況下，應界定實習單位與學校之間是存在教育合作的合同關系，雙方的權(quán)利義務由合作協(xié)議及相關法律約束。在學生自行選擇實習單位，學校并未聯(lián)系該實習單位亦未向?qū)嵙晢挝慌沙鲋笇Ы處煹那闆r下，學校與實習單位之間不存在法律關系[4]。

4完善我國實訓式畢業(yè)實習相關立法的建議

實訓式畢業(yè)實習是一項由學校、學生和實習單位三方共同參與的實踐教學活動，并且涉及多個行政主管部門的職責，涉及的主體較多，法律關系較復雜。結(jié)合我國高職院校畢業(yè)實習的實際情況、整合我國現(xiàn)有的相關規(guī)定，妥善設置實習各方的權(quán)責利，完善相關立法，是保障畢業(yè)實習順利進行的必要舉措。

4.1明確學校在學生實訓式畢業(yè)實習工作的管理責任學校對實訓式畢業(yè)實習的學生及相關活動仍負有首要的管理責任，而學校的行政首長必然是第一責任人；學生應服從學校的教學管理。學校應當盡到以下管理職責：組織或引導學生選擇符合條件的實習單位；加強對實習學生的安全、紀律教育工作；學校應安排指導教師與實習單位對接，隨時跟蹤實習情況；如果學校統(tǒng)一組織進入某一實習單位的學生超過一定人數(shù)，學校應安排指導老師進駐實習單位，實現(xiàn)對整個實習過程的即時管理，及時協(xié)調(diào)處理有關問題，維護學生的權(quán)益。

4.2推行畢業(yè)實習強制合同制度應強制規(guī)定由學校組織學生進行的畢業(yè)實習的，學校、實習單位和實習學生應當簽訂三方實習協(xié)議；學生自行選擇畢業(yè)實習單位的，實習單位與學生亦應簽訂實習協(xié)議。未成年學生簽訂上述協(xié)議依法應由其法定人。勞動與社會保障部門應出臺畢業(yè)實習協(xié)議的范本，以更好地指導上述協(xié)議的訂立。

4.3實習學生勞動時間和報酬權(quán)益的保障實習學生的勞動權(quán)益主要涉及實習單位提供的勞動條件和環(huán)境情況、工作時間、實習報酬。雖然實習學生與實習單位之間并非正式勞動關系，但是有關實習單位提供的勞動條件和環(huán)境情況、工作時間這兩個方面可以參照勞動法的相關規(guī)定，并且結(jié)合實習學生的年齡和生理狀況對實習場所的標準要求應更高，對最高勞動時間的要求應進一步縮短。而對于勞動報酬方面，如果實習學生是頂崗實習，實習學生與實習單位之間應該是一種類勞動關系，勞動報酬應參照勞動法有關勞動報酬的有關規(guī)定進行處理，工資水平應符合當?shù)刈畹凸べY標準。而如果實習學生僅僅是隨崗實習，在實習中偶爾完成的一些工作任務，如果任務完成合格，實習單位應支付一定的勞務報酬。

4.4健全畢業(yè)實習的保險制度商業(yè)保險是化解實習中的責任風險的有效手段。目前與實習有關的商業(yè)保險主要有意外傷害保險、雇主責任險及實習責任保險。但由于商業(yè)險并非強制性保險，故在現(xiàn)實中，很多學校和實習單位并沒有為實習生購買意外傷害險等保險，導致在事故發(fā)生后，無法得到商業(yè)保險的賠償，使學生的損失難以得到快速賠償。建議立法強制要求實習學生購買商業(yè)責任險，未辦理保險不得安排實習生上崗。

參考文獻：

[1]唐小萍.頂崗實習過程管理和評價的研究與實踐[J].中國電力教育,2011,(20):130-131.

[2]冉治霖,司清亮.對教育部《職業(yè)學校學生頂崗實習管理規(guī)定(試行)》的解讀[J].焦作師范高等專科學校學報,2013,(6):59.

[3]陳萍.高校學生頂崗實習若干法律問題研究[J].寧夏社會科學,2011,(11):30.

[4]呂娜娜.論我國頂崗實習立法的完善[J].法制與社會,2011,(6):47.

作者：呂娜娜 單位：廣西政法管理干部學院民商法系