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美章網(wǎng) 資料文庫 淺談領域法學研究的三個核心問題范文

淺談領域法學研究的三個核心問題范文

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淺談領域法學研究的三個核心問題

摘要:自法學界開始提出領域法學的研究方法論以來,關于領域法學的探討和爭鳴愈加熱烈。在這其中,有三個核心問題非常重要。第一個問題,領域法學是什么?領域法學是針對綜合法律現(xiàn)象進行“類型化”研究的方法論,不是獨立學科論,也并非弱化部門法還是超越部門法論。第二個問題,領域法學為什么?領域法學在功能面向上“雙輪驅(qū)動”,在理論上順應法學研究現(xiàn)代化和方法創(chuàng)新的需求,在實踐上為深化改革和推動法治建設解決具體命題。第三個問題,領域法學做什么?領域法學并不主張“泛領域化”的法學研究,認為需要在國家改革發(fā)展的前瞻和重點領域進行“有的放矢”,供給包括立法、執(zhí)法和司法在內(nèi)的理論資源和智識支撐。領域法學是一種立基于“問題意識”的研究方法,是新時期推動中國法學理論研究和法治建設事業(yè)的思維創(chuàng)新和重要力量。

關鍵詞:法律現(xiàn)象;領域法學;部門法學;財稅法學;研究范式

引言

自從領域法學的概念被引入到法學研究中來以后,受到了包括法學界在內(nèi)的社會科學學界的廣泛關注,①同時學界內(nèi)部也出現(xiàn)了一些疑惑。這些疑惑包括:最初提出領域法學概念和方法論的是財稅法學者,是否“項莊舞劍,意在沛公”,真實目的在于構(gòu)建財稅法的獨立部門法或獨立學科地位?領域法學的提法會不會導致傳統(tǒng)部門法和學科體系分崩瓦解,導致法學研究甚至是學科設置的混亂化,領域法學與傳統(tǒng)法部門或法學科的關系又如何?是否仍然區(qū)分公私法的邊界?在目前法學領域的主要方法論中,法教義學和社科法學成為目前法學研究的兩種主要進路,領域法學與這兩種方法論之間有何邏輯上的差異,是否為第三條道路?領域法學的研究方法是不是主張任何領域,只要與法律和社會現(xiàn)象沾邊,都可以設置該具體領域的法學類型,是否造成法學研究“標新立異”的泛領域化以及有限法學研究資源的浪費,甚至是對學界良善研究風向的誤導?以上這些看法,或多或少且比較普遍地存在關注領域法學研究的學界同仁內(nèi)心中,本文將對以上理解上的誤區(qū)結(jié)合領域法學研究的基本特性、基本目標和基本范圍做一個較為完整的框定和稍顯清晰的厘清,同時對領域法學的部分關聯(lián)問題作出探討和分析,并求教于學界的各位方家前輩。

一、領域法學的提出

領域法的產(chǎn)生是經(jīng)濟社會發(fā)展和時代演進變遷的必然產(chǎn)物。法律的形成與創(chuàng)設并非某種理論宣導或者思潮啟蒙所直接導致,而實際上是由社會力量與意識需求自發(fā)影響而持續(xù)推動。正如美國學者弗里德曼指出,“創(chuàng)造法律的不是科恩、羅布森和貝茨所謂的‘公共輿論’,而是實際上施加作用的社會力量。”①伴隨現(xiàn)代經(jīng)濟社會的快速發(fā)展、高新科學技術迅猛進步以及全球化統(tǒng)一大市場的全面形成,特別是社會分工的進一步深化和拓展,法律現(xiàn)象的類型化、復合化和領域化趨勢愈加明顯,人們新的生產(chǎn)方式和生活習慣深刻影響到了作為特定社會關系呈現(xiàn)的法律現(xiàn)象,而因應這些法律現(xiàn)象的法學研究以及法律創(chuàng)制的思維、方式和手段也開始出現(xiàn)變化,某一類法律現(xiàn)象需要調(diào)動各法部門、法學科的力量去綜合調(diào)整和集中研究,并由此產(chǎn)生領域法的范疇和領域法學的概念。②其中,領域法是現(xiàn)實中調(diào)整某一特定領域社會關系的法律規(guī)范的概念總稱,是按照法律調(diào)整的對象和客體進行綜合概括的法規(guī)則集群;領域法學則是研究這些領域法律現(xiàn)象及其規(guī)律性的知識科學和理論體系,是一種基于交叉研究和跨學科分析方法論基礎上的法學新思維。領域法學概念的提出,最早的理論構(gòu)想源自于類型化研究方法。③“類型化”一詞最早在民法解釋學上使用,按照民法解釋學的學理,所涉案件與法律規(guī)定或判例有時不完全相同,但只要主要特征相同,就可歸類于同一類型,就可依該法律規(guī)定或判例解決新的糾紛。④加之社會經(jīng)濟發(fā)展對揭示某一領域及其法律規(guī)制的發(fā)展規(guī)律認識論需求,立法領域涉及的事項更加綜合、細密并互為關聯(lián),傳統(tǒng)的法部門或法學科難以在自身范圍內(nèi)進行吸收和展開,領域法學產(chǎn)生的客觀條件也就相應具備了。

正如“衛(wèi)生法是社會生長而非邏輯建構(gòu)的產(chǎn)物”的理解一樣,⑤體育法亦是“法學家和法律人慢慢將某一法律適用于新的社會生活領域的過程”,⑥軍事法揭示“軍事法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律”,⑦互聯(lián)網(wǎng)法需要“根據(jù)社會關系的變化和互聯(lián)網(wǎng)本身的規(guī)律進行整體結(jié)構(gòu)設計”,⑧高科技園區(qū)法則充溢著“知識市場經(jīng)濟精神和創(chuàng)新性品格”,⑨領域法學研究的需求不是某一位或某些學者在書齋“閉門造車”而“冥思苦想”得出的概念和看法,而是經(jīng)濟社會高速發(fā)展及其法律現(xiàn)象類型化研究需要而客觀成就的,瑏瑠是一種基于需求因應的法學研究“供給側(cè)改革”的方法論。在現(xiàn)代學術理論界,“學科互涉從一種思想發(fā)展成一系列復雜的活動,包括其主張、活動和結(jié)構(gòu),它是對正統(tǒng)的挑戰(zhàn),是變革的力量,現(xiàn)在,它是學術意識的一部分,甚至被看作研究院之外研究活力的來源”。瑏瑡互聯(lián)網(wǎng)、區(qū)塊鏈和人工智能等高新技術發(fā)展,作為公共服務提供的體育、衛(wèi)生和文化等社會事業(yè),海洋極地與生態(tài)環(huán)境保護、瑏瑢航空航天、軍事現(xiàn)代化和國防事業(yè)改革等等一系列的經(jīng)濟社會領域需要法律的調(diào)適和因應,然而傳統(tǒng)的法律思維和過于拘泥于條條框框的部門法劃分卻難以面向如此新興、綜合和交叉的法律現(xiàn)象。瑏瑣在社會科學領域,單一、隔離化甚至是孤立的研究理路也往往不會得到認可,也難以回應法律實踐的需求。就法學研究的目標和屬性而言,面向和指導實踐是最為重要的內(nèi)容。“實踐性構(gòu)成了法學的學問性格,法學應當回歸實踐之學本身,”瑏瑤所以面向特定經(jīng)濟社會生活而又具有鮮明法律實踐特征的領域法學研究,也就具有了學理品性上的正當性。瑏瑥與此同時,現(xiàn)代中國的法治實踐具有不同于其他西方國家的本土國情,這也必然要求中國的法學研究需要結(jié)合中國法治發(fā)展的實際,加強重點領域立法,“從實踐的認識出發(fā),進而提高到理論概念,再回到實踐去檢驗”。①

二、領域法學是什么:方法論的立場

按照《現(xiàn)代漢語詞典》的釋義,“領域”詞條的語意之一是指,“學術思想或社會活動的范圍”。②通俗來說,“領域”即是一部區(qū)間、一個范疇、一種范圍。在法學界,領域的提出又是與研究對象緊密相關的,而研究對象及其更廣義的社會關系概念又是與部門法的設置唇齒相依的。當然,也有學者提出部門法的劃分標準應當是“本質(zhì)屬性”而非其他③,但領域法的概念和部門法劃分之間之界限的確是很有厘清的必要。領域法學中的“領域”這一用語涵蓋所指向的研究對象之范圍,但以“領域”作為法學研究的對象同時也是作為一種方法論存在的。在未來,部門法學的研究會在堅持規(guī)范研究、價值分析的基礎上,適度邁向?qū)嵺`法學,④而實踐法學需要建構(gòu)在具體的研究對象和客體的基礎上。社會經(jīng)濟實踐中大量出現(xiàn)的新興、綜合和交叉的法律領域需要法學理論和研究方法的創(chuàng)新。領域法學是否為部門法劃分的新思維?領域法學是否為法學科分立與融合的新指標?作為一種研究方法,其與法教義學和社科法學的研究方法是否在同一層面,若不在同一層面又如何理解此種關系?理解領域法學,主要是掌握其內(nèi)涵、外延與本質(zhì),識別其作為方法論的基本屬性,同時進一步與相關概念進行比較,對一些容易混淆及不宜分辨的相關特定術語有效進行識別。

(一)領域法學的本質(zhì)是方法論法學研究中的概念生產(chǎn),往往需要經(jīng)由清晰、嚴謹和妥適的論證。⑤領域法學,是以問題為導向,以特定經(jīng)濟社會領域的法律現(xiàn)象為研究對象,融經(jīng)濟學、政治學和社會學等多種研究范式于一體的整合性、交叉性、開放性、應用性和協(xié)同性的新型法學理論體系、學科體系和話語體系;它是新興、交叉領域“諸法合一”的有機結(jié)合,與傳統(tǒng)部門法學同構(gòu)而又互補。⑥領域法學的本質(zhì)是一種方法論,可以從三個維度來進行解讀:其一,領域法學是一種問題導向的邏輯思維。也就是說,任何成其為領域法學的領域,原則上都是隨著經(jīng)濟社會發(fā)展衍生出的較為重要的法律現(xiàn)象和法律關系,比如互聯(lián)網(wǎng)、深海極地與人工智能、環(huán)境保護與生態(tài)文明、體育與文化公共事業(yè)發(fā)展等,都是政府要必須面對和解決的實踐問題。其二,領域法學是一種類型化的研究方法。領域法學以領域作為研究對象,并綜合運用現(xiàn)有的部門法理論和思想、理念,對特定的經(jīng)濟社會生活實踐進行分析和探討,并得出最妥適的調(diào)整模式和因應對策,在豐富相關法理論的同時,也為深化改革和國家法治建設貢獻專業(yè)智識。其三,領域法學是一種研究方法的方法論。無論是法教義學還是社科法學,研究方法的目的都是認識和改造以法律現(xiàn)象呈現(xiàn)的社會實踐,但研究方法亦需立基于具體的領域和問題。無論使用何種研究方法,其最終目的都是識別和解決各領域中面臨的實踐問題,在這個意義上,領域法學又是研究方法的方法論。

(二)領域法學與法部門、法學科之間的關系法部門、法體系和法學科三者之間,既有概念屬性上的內(nèi)在聯(lián)系,又有特征結(jié)構(gòu)上外在區(qū)別。法部門,也稱法律部門,是對法律現(xiàn)象中法律規(guī)范的一種“調(diào)整型”歸類安排,即描述和解構(gòu)各門類法律之間“排列組合”的形式邏輯;法體系,也稱法律體系,是對法律現(xiàn)象中法律規(guī)范的一種“內(nèi)核型”結(jié)構(gòu)塑造,①即概括和型塑各法部門之間“次序尊卑”的內(nèi)容邏輯;②而法學科,也稱法學學科,則是指按照法學理論和學問的性質(zhì)而劃分的門類和科目,是在對法部門和法體系認識論基礎上進行“研究型”認知解讀,是基于法律現(xiàn)象及其研究方法的一種“探索發(fā)現(xiàn)”的知識構(gòu)建。③領域法學是立基于法部門和法體系基礎上的“實踐求解”方法論,并深度影響了以部門法學形式存在的傳統(tǒng)法學科的“類型化”思維方式。④領域法學本身并不排斥法部門或者基于法部門、法體系的部門法學,體現(xiàn)的是以問題為導向的法律思維,公法與私法相互融合,相比高度抽象的部門法學視角,更具個性、更能包容、更接近實踐。⑤領域法學不是為了替代部門法學,只是開發(fā)了一個提升法律效用的新視角,⑥與此同時,科技金融、互聯(lián)網(wǎng)、航空航天與海洋極地、體育文化軍事等特定領域的法律實踐也為法學科的現(xiàn)代視野提供了現(xiàn)實土壤,因為任何一個傳統(tǒng)的法律部門無法涵蓋相關領域的全部內(nèi)容,未來的法學學科將更加體現(xiàn)交叉和融合的品性。⑦

(三)領域法學與法教義學、社科法學之間的關系“在各種科學中,或許沒有任何一個學科和法學一樣;因為表面上看來,人們仿佛可以否定法學的科學性質(zhì)。”⑧法學研究具有高度的實踐品性和問題意識,這也導致了純粹的法教義學并不能解決在社會變遷的各種法律現(xiàn)象,由此也產(chǎn)生了法律和社會科學的研究思潮,并被學界在語詞學上精致地稱為社科法學,即以社會科學的視角在觀察和思考法律實踐。⑨相較于注重邏輯、體系構(gòu)建的法教義學,社科法學大多集中于個案或具體問題的研究,似乎并不存在統(tǒng)一的研究進路。瑏瑠需要指出的是,法教義學者和社科法學者們都意識到傳統(tǒng)的知識和方法已經(jīng)無法指導不斷涌現(xiàn)的新的法學學科研究了,盡管也有學者通過社會科學的視角來反思和重構(gòu)部門法學的體系,瑏瑡但雙方并沒有關注到制約法學研究和法學教育的根本問題:傳統(tǒng)的法部門研究所形成的壁壘。瑏瑢在領域法學語境中,法教義學和社科法學都是基于設定特定研究對象的技術層面方法論,而領域法學則是設定具體研究對象的客體層面方法論。所以,領域法學需要借重法教義學和社科法學研究具體的領域法律實踐,而本身并非作為技術方法論的“第三條道路”。又或在某種意義上,如果說法教義學是一種規(guī)范主義的方法論,瑏瑣社科法學是一種經(jīng)驗主義的方法論,瑏瑤那么領域法學則是一種概括主義的方法論,兼容并包地突出重點地解決特定領域的實踐問題。

三、領域法學為什么:功能論的視角

法是可實現(xiàn)的行為規(guī)制。一方面,法是一種基本上能夠可靠地按照規(guī)范化的程序加以貫徹的行為秩序;另一方面,究其本質(zhì),法是需要在實踐中被具體化和被適用的行為規(guī)制。①法的功能一般是指法所固有的、穩(wěn)定的內(nèi)在屬性,法律人應把握法的功能的天然稟性,尊重法的規(guī)律來發(fā)現(xiàn)和表述法的功能。②在當前經(jīng)濟社會生活中,市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟,③無論是社會關注的“釣魚執(zhí)法”現(xiàn)象,④還是互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)作為民事財產(chǎn)的法律地位,⑤各種新興、疑難和常態(tài)化的法律現(xiàn)象和法律領域不斷出現(xiàn),而這些具體的行為秩序需要納入法治的軌道。與此同時,國家治理現(xiàn)代化和法治中國建設的理論構(gòu)想不是抽象的玄思,須以現(xiàn)實存在的問題為導向。⑥具有高度問題意識和實踐品性的領域法學,其主旨功能也是法學最重要的任務之一,即:“發(fā)現(xiàn)個別法規(guī)范、規(guī)整之間,及其與法秩序主導原則間的意義脈絡,并以得以概觀的方式,質(zhì)言之,以體系的形式將之表現(xiàn)出來。”⑦如此,領域法學既秉承法學方法論的立場,站在方法論高度研究問題,又蘊涵法學功能論的思維,通過功能論分析解決問題。

(一)問題導向:理論創(chuàng)新與制度創(chuàng)新創(chuàng)新是學術研究的生命力。創(chuàng)新應當服務于社會經(jīng)濟發(fā)展,既包括理論創(chuàng)新,也包括制度創(chuàng)新。法學創(chuàng)新需要法學研究來推動和檢驗法律實踐的良善運行。而法學研究的過程,當是以問題本身的需要來組織不同領域知識而加以正當性和合法性研究的過程。在全面推進依法治國的語境下,法學研究不應局限于從概念到概念、從文本到文本、從部門到部門的思維方式,而應該面對現(xiàn)實的社會問題,從中尋找規(guī)律,提煉理論,進而促進社會問題解決能力和法治治理水平的整體提升。⑧“問題”在語詞學上的解釋,一般是指“須要研究討論并加以解決的矛盾、疑難”,⑨而“問題”一般需要依附于特定的范圍、環(huán)境和“領域”,不能脫離這個規(guī)定而在“形而上”的層面進行研究、討論和解決。在全面深化改革和全面推進依法治國的語境下,有必要確立“領域法學”的概念、以及“領域法”的治理邏輯,以回應社會大變革時代的現(xiàn)實訴求。瑏瑠領域法學的創(chuàng)新性有兩點:一是在理論上為新興、綜合和前沿社會經(jīng)濟領域的法學實踐找到學術上的價值判斷和理念支撐;二是在制度上為全面深化各領域改革的政府及市場主體的行為提供遵循規(guī)范和秩序法則。這也符合我國國情社會科學研究的基本進路,也即,應該以我們正在做的事情為中心,從我國改革發(fā)展的實踐中挖掘新材料、發(fā)現(xiàn)新問題、提出新觀點、構(gòu)建新理論。瑏瑡(二)實踐視角:法學發(fā)展與法治建設“法學研究的方法,說到底還是實踐問題。”瑏瑢對于當下的法治中國而言,“良法善治”目標的切實“落地”,比那些各種法部門分野和學科設置的“主義”或“標準”之爭更為重要。從法治建設實踐的“需求側(cè)”來倒推和檢視法學研究的“供給側(cè)”,不難發(fā)現(xiàn),法學研究并未完全圍繞服務社會經(jīng)濟生動實踐和法治建設需要而展開,而仍處于按照法部門或法學科的傳統(tǒng)框架下尋求各自“一畝三分地”的解決方案。不難發(fā)現(xiàn),法律實踐要求法學理論指導的及時性、匹配性和精準性,而法律實踐又是隨著時間推移而不斷變革的,這也導致理論研究需要及時跟進此種客觀發(fā)展趨勢,按照法治實踐中的特定領域的國家治理提供理論供給和智識支撐。

如此而言,領域法學對國家治理方式所產(chǎn)生的變革意義,通過領域法學對法學知識生產(chǎn)的變革意義而傳導出來,法學知識生產(chǎn)體系是領域法學的作用客體,又是領域法學在國家治理層面產(chǎn)生深層次影響的作用媒介。現(xiàn)代法治為國家治理注入良法的基本價值,提供善治的創(chuàng)新機制,法治對于國家治理現(xiàn)代化具有根本意義和決定作用。①在全面推動現(xiàn)代法治國家建設過程中,法學發(fā)展是法治建設的先導和前提條件,法治實現(xiàn)程度取決于法學研究的妥適性,也即合目的性和合規(guī)律性。而法學發(fā)展的檢驗標志則是準確把握法律實踐的需求并真正服務于法治實踐,在深化改革的各個領域全面推進“良法善治”的理念和價值觀。在研究路徑上,“領域法學面對中國語境解決中國問題,在研究方法和研究手段上‘海納百川’,注重‘價值多元’的觀念整合,形成理論創(chuàng)新和對策研究的最佳和最優(yōu)的有效支撐。”②而在功能面向上,“法學研究在很大程度上更像工科,其主要的追求并不是‘學術’或理論創(chuàng)新,而是能有效回答和解決問題。”③以航空法為例,航空法除了具有一般法的社會、經(jīng)濟、政治、利益條款等功能外,還在于維護航空秩序、促進航空事業(yè)發(fā)展,解決航空法律關系主體之間的爭端。④以財稅法為例,財稅法在不同社會時期中表現(xiàn)出不同的功能,規(guī)范理財行為、促進社會公平和保障經(jīng)濟發(fā)展則是新時期財稅法功能的恰當定位。⑤有學者以研究旨趣與思維方式為標準,將法學研究區(qū)分為法律理論研究還是法律工程研究,前者主要研究“規(guī)律”,后者主要關注“問題”,并共同致力于推動法學研究和法治建設發(fā)展。⑥領域法學既在理論和規(guī)律層面從傳統(tǒng)法部門和法學科中汲取學術養(yǎng)分構(gòu)建領域法學理框架,又在制度和實踐層面跨越傳統(tǒng)法部門和法學科的桎梏而進行面向“問題意識”之制度供給的智識支撐。

四、領域法學做什么:重點領域與前瞻問題

當前時代的最基本特征就是,法律問題不再以純粹的部門法問題出現(xiàn),任何現(xiàn)實世界的法律問題都是“跨部門法邊界的法律問題”,“跨界的法律問題”需要跨領域的綜合法學知識體系加以應對。⑦對于復雜、交叉和新興領域的特定經(jīng)濟社會生活和法律現(xiàn)象,領域法學在研究其規(guī)律時主張采用跨法部門、跨法學科的研究方法,在研究客體和對象框定的情形下,通過不同層面、維度和立場來進行結(jié)構(gòu)化探索、比較和歸納。但作為新時期的領域法學新思維,需要克服兩個方面的趨勢誤區(qū):一是弱化法部門趨勢。傳統(tǒng)法部門或法體系是法學理論和法學知識在若干年的歷史變遷和經(jīng)驗積累中形成了,穩(wěn)重概括了不同法部門的內(nèi)部知識架構(gòu)和聯(lián)系,特別是作為基礎性支撐的公法和私法區(qū)分使得法學價值觀更加清晰明顯。在領域法學研究中,需要更深入掌握法部門和法學科的既定理論和成熟觀念,更好地認知和解讀各領域中的各類法律現(xiàn)象。二是泛領域化趨勢。領域法學主張“有的放矢”的研究方法和品性,主要針對國家改革發(fā)展的前瞻和重點領域進行類型化架構(gòu),并推動該類領域的綜合研究和交叉分析。否則,建構(gòu)起具有“領域”的“形式歸類性”而“無實質(zhì)必要性”的類型化法律現(xiàn)象,對當下寶貴和有限的法學研究資源造成不必要的浪費。

(一)加強重點領域立法“在社會關系普遍通過立法來調(diào)整的情況下,在這一領域同樣存在各種正義問題。”⑧中共十八屆四中全會《決定》在第二章“完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系”中單列“(四)加強重點領域立法”,對保障公民權(quán)利、增強人權(quán)意識和市場經(jīng)濟基本法律制度作了特別論述。⑨“問題導向式立法”以問題為中心,發(fā)散地展開探索,綜合考量相關因素并且選擇合理的解決方案。此種強實踐性品格的開放思維最早可追溯到論題學與論題學法學,并在當下的法學實證與理論研究中逐漸得以強化。①“加強重點領域立法”的提法與領域法學研究的路向宗旨“不謀而合”,也客觀印證了領域法學研究的前瞻性、重要性和必要性。那么哪些領域是重要的呢?或者哪些領域?qū)儆诋斚骂I域法學關注的重點呢?這個需要立足于國家改革發(fā)展和法治治理的基本語境,現(xiàn)階段的重點領域和前瞻問題主要包括:一是國家憲制制度改革,比如加快推進國家監(jiān)察體制方面的立法;二是國家經(jīng)濟體制改革,比如制定民法典、落實稅收法定原則、及時“立改廢”健全現(xiàn)代市場體系的法律法規(guī);三是社會、文化和生態(tài)等方面的立法完善,包括社會矯正、基本醫(yī)療衛(wèi)生、公共文化等領域;四是與改革試點授權(quán)決定相關的立法工作,比如自由貿(mào)易試驗區(qū)授權(quán)立法、雄安新區(qū)授權(quán)立法等。加強重點領域立法,一方面需要法學研究執(zhí)著于探尋理論真諦,為重要領域立法貢獻專業(yè)智慧;另一方面,“實踐性構(gòu)成了法學的學問性格,法學應當回歸實踐之學本身。”②

(二)建設智慧型法治政府在當下中國的政府治理過程中,以行政審批體制改革為重心、以“放管服”為特色的“加快轉(zhuǎn)變政府職能”改革尤為突出。“必須切實轉(zhuǎn)變政府職能,深化行政體制改革,創(chuàng)新行政管理方式,深化行政體制改革,增強政府公信力和執(zhí)行力,建設法治政府和服務型政府。”③在加快轉(zhuǎn)變政府職能過程中,一些重要領域的政府管制和行政執(zhí)法亦需要重點關注。比如,宏觀調(diào)控的正當性及法定程序,政府規(guī)劃和行政審批的比例原則及其限度,機構(gòu)改革的扁平化和規(guī)范化,等等。在政府行政和執(zhí)法層面,領域法學研究主要關注兩個方面:一是智慧政府的打造。智慧政府需要將大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等最新的科技進步和社會需求進一步融合,而在其中,納稅人經(jīng)營性信用信息公開與隱私保護的權(quán)衡、科技進步與互聯(lián)網(wǎng)時代的危機預估及其風險控制,等等,都是非常需要重點研究的領域。二是法治政府的構(gòu)建。在全面深化各項改革措施以來,按照“把權(quán)力關進制度籠子里”的法治思維,法治政府建設需要更加精準、更加妥適的行政法、經(jīng)濟法理論加以支撐。比如,共享單車等共享經(jīng)濟的政府管制權(quán)界限到底在哪里?鹽業(yè)體制領域的改革是否能更加深入?等等。智慧型法治政府的實踐,需要領域法學的全面因應和有效反饋。在這個意義上講,面向?qū)嵺`,也必須面向?qū)嵺`,立足中國問題而又指導實踐的法學研究才真正具有正當性。④

(三)推動專業(yè)化司法改革領域法學的研究,除了需要在立法層面“加強重點領域立法”,在執(zhí)法層面“建設智慧型法治政府”,還需要在司法層面“推動專業(yè)化司法改革”。在新時期,我國司法改革涉及到方方面面,既包括面向組織人事和隊伍建設的“員額制”改革,還包括面向?qū)徟屑夹g和促進司法公正的跨區(qū)域的法院設置、司法大數(shù)據(jù)建設以及專業(yè)化司法改革。就專業(yè)化司法而言,目前的改革力度和進度都相較而言稍顯緩慢,除了目前試點設立的知識產(chǎn)權(quán)法院作為專業(yè)化司法的例證,較為重要且在大陸法系國家和地區(qū)達成基本共識的行政法院單列設置進展尤慢,稅務法庭的安排就顯得更為遙遠。現(xiàn)時一些地方設立的金融法庭、環(huán)保法庭等,雖然也有專業(yè)化司法的理念在內(nèi),但此類安排更多地卻是體現(xiàn)出一種政策性的技術性內(nèi)設司法機構(gòu)而非基于案件類型化的審判規(guī)律而作的長期性安排。與此同時,司法規(guī)律并非在先給定,也非司法本身所固有,而是在司法實踐的歷史過程中生成的。⑤未來,領域法學作為“類型化”的司法方法論,需要對專業(yè)化司法改革作出貢獻,深入找尋特定司法案件的普遍規(guī)律性和類型化司法的妥適性,并結(jié)合國際經(jīng)驗和本土語境,循序漸進推進行政法院的建設以及稅務、勞動、環(huán)保、互聯(lián)網(wǎng)等專門法庭的設置。

五、新時期領域法學研究的新使命

有學者在分析法教義學和社科法學兩種方法論的當下優(yōu)劣后,得出結(jié)論:研究者應當將制度和實踐作為研究的對象,從制度的世界進入理論的世界;應當從中國的經(jīng)驗事實中提煉出自己的法學理論;應當與最前沿的法學理論進行對話,提出新的富有解釋力的理論。①是故,立基于“問題意識”并致力于解決法治實踐“具體矛盾”的領域法學則正好構(gòu)建了這樣一種基于研究客體和對象的方法論。這種方法論,形式上看是基于“物理學”原理的“排列組合”,但實質(zhì)上卻基于其深刻的“實踐性”而實際起到了“生物學”原理中的“基因關聯(lián)”。基于領域法學的立場,不難發(fā)現(xiàn),“法學基礎研究的當今局面,還不可以足夠精確地說,在我們的法秩序中,范圍最為深遠的證成關聯(lián)結(jié)構(gòu)究竟存在于何處,這些關聯(lián)結(jié)構(gòu)已經(jīng)達到什么樣的完善程度。”②領域法學的研究方法,“以問題為中心”,重塑了法部門、法科學對于法治實踐的相對工具性,而以社會經(jīng)濟良善發(fā)展為主要價值依歸。與此同時,從法體系的視角觀察,法系論本身也是適用“時間相對性原理”(GrundsatzderzeitlichenRelativitt),不能獨立于歷史發(fā)展與變化之外的,③需要在實踐中得以自我優(yōu)化和漸進完善。

(一)新思維:數(shù)據(jù)時代、交叉領域與關聯(lián)研究“在很多情況,法律利用‘類型’,而非概念來描繪案件事實的特征,類型與概念不同,其并未借不可或缺的要素而被終局確定。”④領域法學的研究方法正是體現(xiàn)了這樣一種新思維,按照現(xiàn)代經(jīng)濟社會發(fā)展中出現(xiàn)的新興事物類型進行跨部門、跨學科研究并推動方法論的妥適創(chuàng)新,而無意在研究中刻意去塑造新的法律概念和語詞,甚至是將其作為傳統(tǒng)法部門的延續(xù)。在未來,法部門和法體系的傳統(tǒng)映射關系會被改變,按照社會生活領域的標準來進行法學研究的類型化和領域化成為可能。⑤以當下的大數(shù)據(jù)時代為例,以數(shù)據(jù)體現(xiàn)出來的信息海量性、實時性和多變性在對經(jīng)濟社會生活造成重大影響的同時,對注重價值判斷的法學研究也開始產(chǎn)生影響,研究方法需要進行調(diào)適和因應。⑥“大數(shù)據(jù)的出現(xiàn)就改變了因相關數(shù)據(jù)不夠而發(fā)生的對理論模型和理論推論的需求,全數(shù)據(jù)的分析甚至可能令刑法和民法中的因果關系也變得不那么重要,而關聯(lián)關系變得更重要了。”⑦領域法學的這種新思維除了體現(xiàn)在法部門和法體系的結(jié)構(gòu)優(yōu)化上,還對學科論完善有所助益。在學科論上講,“盡管客觀上存在學科分類,但法學研究者應有融合法學和相關學科的知識以及法學內(nèi)部各學科知識的基本觀念,并盡量付諸法學實踐,即從學科分立到知識融合。”⑧

(二)新理念:問題導向、規(guī)范引領與法律治理“社會總是在發(fā)展的,新情況新問題總是層出不窮的,其中有一些可以憑老經(jīng)驗、用老辦法來應對和解決,同時也有不少是老經(jīng)驗、老辦法不能應對和解決的。如果不能及時研究、提出、運用新思想、新理念、新辦法,理論就會蒼白無力,哲學社會科學就會‘肌無力’。”⑨對于中國社會實踐和中國社會科學學者而言,真正需要的是從實踐出發(fā)的一系列新鮮的中、高層概念,在那樣的基礎上建立符合實際以及可以和西方理論并駕齊驅(qū)的學術理論。瑏瑠在國家深化改革和推動發(fā)展過程中,需要堅持“問題導向”,將法治戰(zhàn)略與法律方法、技術結(jié)合起來,才能真正推動和弘揚中國法治。瑏瑡建設法治國家的基本要義,包括形式和實質(zhì)兩個層面:一是在形式上體現(xiàn)為規(guī)范引領,在各重點和前瞻領域“以點帶面”,建立健全豐富社會實踐所需求的各項立法,全面推動“立改廢”進程;二是在實質(zhì)上深化為法律治理,在各重點和關鍵領域推動“法治思維”的深化,落實為具體的執(zhí)法和司法過程。作為新理念之領域法學的意義在于:在理論上順應法學研究現(xiàn)代化和方法創(chuàng)新的需求,在實踐上為深化改革和推動法治建設解決具體命題。以新時期領域法學研究為契機,加快重點領域立法,推動重點領域的執(zhí)法和司法,加強領域法學學科建設,推動新興領域法學研究,實現(xiàn)全面深化改革與公共決策法治化相銜接,是未來法學研究的客觀趨勢和必然選擇。

①結(jié)語

領域法學是在我國全面深化改革和全面加強法治國家建設的特定背景中提出的,帶有深度的時代烙印和較為明顯的政策因應性。“問題導向”和“實踐品性”是領域法學的兩大特點,也深刻契合了我國法學研究、法學教育和法治建設的特定階段。“法學就是在法律事物(DingedesRecht)中的科學意識,”②法學及其依托的經(jīng)濟社會關系其實也具有高度規(guī)律性的特點,并在更為深刻的層面上體現(xiàn)為法律人對社會現(xiàn)象的價值判斷。但無論如何,在法學研究與法律實踐中以現(xiàn)實為導向,是法律人研究法律現(xiàn)象的基本出發(fā)點。③另一方面,法律人在保有嚴謹?shù)姆ú块T、法體系和法學科的認識論基礎上,在高速變化的社會經(jīng)濟發(fā)展局面前,是否需要進行必要的方法論創(chuàng)新和反思?“在實踐面前保持自我反思是各種法學知識生產(chǎn)者的責任。”④領域法學是針對綜合法律現(xiàn)象進行“類型化”研究的方法論,是在理論和實踐兩個層面為我國法學理論探索和法治建設提供智識支持的特定法學集群,是建立在對前瞻和重點領域立法、執(zhí)法和司法進行“有的放矢”研究的適度限縮的規(guī)定性概念,是新時期推動中國法學理論研究和法治建設事業(yè)的思維創(chuàng)新和重要力量。

作者:王樺宇 單位:上海交通大學凱原法學院

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