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第1篇

第一條為了加強(qiáng)對(duì)證券投資基金管理公司的監(jiān)督管理，規(guī)范證券投資基金管理公司的行為，保護(hù)基金份額持有人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《證券投資基金法》、《公司法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)，制定本辦法。

第二條本辦法所稱證券投資基金管理公司(以下簡(jiǎn)稱基金管理公司)，是指經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱中國(guó)證監(jiān)會(huì))批準(zhǔn)，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立，從事證券投資基金管理業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。

第三條基金管理公司應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，恪守誠(chéng)信，審慎勤勉，忠實(shí)盡責(zé)，為基金份額持有人的利益管理和運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)。

第四條中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)依照《證券投資基金法》、《公司法》等法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定和審慎監(jiān)管原則，對(duì)基金管理公司及其業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。

第五條基金行業(yè)的協(xié)會(huì)依據(jù)法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定和自律規(guī)則，對(duì)基金管理公司及其業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行自律管理。

第二章基金管理公司的設(shè)立

第六條設(shè)立基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)股東符合《證券投資基金法》和本辦法的規(guī)定；

(二)有符合《證券投資基金法》、《公司法》以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的章程；

(三)注冊(cè)資本不低于1億元人民幣，且股東必須以貨幣資金實(shí)繳，境外股東應(yīng)當(dāng)以可自由兌換貨幣出資；

(四)有符合法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的擬任高級(jí)管理人員以及從事研究、投資、估值、營(yíng)銷等業(yè)務(wù)的人員，擬任高級(jí)管理人員、業(yè)務(wù)人員不少于15人，并應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格；

(五)有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；

(六)設(shè)置了分工合理、職責(zé)清晰的組織機(jī)構(gòu)和工作崗位；

(七)有符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的監(jiān)察稽核、風(fēng)險(xiǎn)控制等內(nèi)部監(jiān)控制度；

(八)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

第七條基金管理公司的主要股東是指出資額占基金管理公司注冊(cè)資本的比例(以下簡(jiǎn)稱出資比例)最高，且不低于25%的股東。

主要股東應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)從事證券經(jīng)營(yíng)、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理；

(二)注冊(cè)資本不低于3億元人民幣；

(三)具有較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，資產(chǎn)質(zhì)量良好；

(四)持續(xù)經(jīng)營(yíng)3個(gè)以上完整的會(huì)計(jì)年度，公司治理健全，內(nèi)部監(jiān)控制度完善；

(五)最近3年沒有因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰；

(六)沒有挪用客戶資產(chǎn)等損害客戶利益的行為；

(七)沒有因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查，或者正處于整改期間；

(八)具有良好的社會(huì)信譽(yù)，最近3年在稅務(wù)、工商等行政機(jī)關(guān)，以及金融監(jiān)管、自律管理、商業(yè)銀行等機(jī)構(gòu)無(wú)不良記錄。

第八條基金管理公司除主要股東外的其他股東，注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)不低于1億元人民幣，資產(chǎn)質(zhì)量良好，且具備本辦法第七條第二款第(四)項(xiàng)至第(八)項(xiàng)規(guī)定的條件。

第九條中外合資基金管理公司中，出資比例最高的境內(nèi)股東應(yīng)當(dāng)具備本辦法第七條第二款規(guī)定的主要股東的條件；其他境內(nèi)股東應(yīng)當(dāng)具備本辦法第八條規(guī)定的條件。

中外合資基金管理公司的境外股東應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)為依其所在國(guó)家或者地區(qū)法律設(shè)立，合法存續(xù)并具有金融資產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)的金融機(jī)構(gòu)，財(cái)務(wù)穩(wěn)健，資信良好，最近3年沒有受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者司法機(jī)關(guān)的處罰；

(二)所在國(guó)家或者地區(qū)具有完善的證券法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系；

(三)實(shí)繳資本不少于3億元人民幣的等值可自由兌換貨幣；

(四)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)的投資機(jī)構(gòu)比照適用前款規(guī)定。

第十條基金管理公司股東的出資比例應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定。

基金管理公司的股東不得持有其他股東的股份或者擁有其他股東的權(quán)益；不得與其他股東同屬一個(gè)實(shí)際控制人或者有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。

中外合資基金管理公司外資出資比例或者擁有的權(quán)益比例，累計(jì)(包括直接持有和間接持有)不得超過(guò)國(guó)家證券業(yè)對(duì)外開放所做的承諾。

第十一條一家機(jī)構(gòu)或者受同一實(shí)際控制人控制的多家機(jī)構(gòu)參股基金管理公司的數(shù)量不得超過(guò)兩家，其中控股基金管理公司的數(shù)量不得超過(guò)一家。

第十二條申請(qǐng)?jiān)O(shè)立基金管理公司，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定報(bào)送設(shè)立申請(qǐng)材料。主要股東應(yīng)當(dāng)組織、協(xié)調(diào)設(shè)立基金管理公司的相關(guān)事宜，對(duì)申請(qǐng)材料的真實(shí)性、完整性負(fù)主要責(zé)任。

第十三條申請(qǐng)期間申請(qǐng)材料涉及的事項(xiàng)發(fā)生重大變化的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自變化發(fā)生之日起5個(gè)工作日內(nèi)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交更新材料；股東發(fā)生變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)重新報(bào)送申請(qǐng)材料。

第十四條中國(guó)證監(jiān)會(huì)依照《行政許可法》和《證券投資基金法》第十四條第一款的規(guī)定，受理基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)，并進(jìn)行審查，做出決定。

第十五條中國(guó)證監(jiān)會(huì)審查基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)，可以采取下列方式：

(一)征求相關(guān)機(jī)構(gòu)和部門關(guān)于股東條件等方面的意見；

(二)采取專家評(píng)審、核查等方式對(duì)申請(qǐng)材料的內(nèi)容進(jìn)行審查；

(三)自受理之日起5個(gè)月內(nèi)現(xiàn)場(chǎng)檢查基金管理公司設(shè)立準(zhǔn)備情況。

第十六條中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立基金管理公司的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注冊(cè)登記手續(xù)；憑工商行政管理機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》向中國(guó)證監(jiān)會(huì)領(lǐng)取《基金管理資格證書》。

中外合資基金管理公司還應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，申領(lǐng)《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，并開設(shè)外匯資本金賬戶。基金管理公司應(yīng)當(dāng)自工商注冊(cè)登記手續(xù)辦理完畢之日起10日內(nèi)，在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊上將公司成立事項(xiàng)予以公告。

第三章基金管理公司的變更、解散

第十七條基金管理公司變更下列重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)：

(一)變更股東、注冊(cè)資本或者股東出資比例；

(二)變更名稱、住所；

(三)修改章程；

(四)中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他重大事項(xiàng)。

第十八條基金管理公司變更股東、注冊(cè)資本、股東出資比例后，股東的條件、股東的出資比例、股東參股基金管理公司的數(shù)量、注冊(cè)資本等應(yīng)當(dāng)符合本辦法第二章的規(guī)定。

第十九條基金管理公司的股東處分其出資，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

(一)股東轉(zhuǎn)讓出資應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)守信，遵守在認(rèn)購(gòu)、受讓出資時(shí)所做的承諾，不得損害基金份額持有人的合法權(quán)益；

(二)股東轉(zhuǎn)讓出資應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》關(guān)于其他股東享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的規(guī)定，不得采取虛報(bào)轉(zhuǎn)讓價(jià)格等不正當(dāng)手段損害其他股東的合法權(quán)益；

(三)股東與受讓方應(yīng)當(dāng)就轉(zhuǎn)讓期間的有關(guān)事宜明確約定，確保不損害基金管理公司和基金份額持有人的合法權(quán)益，股東不得通過(guò)股權(quán)托管、信托合同、秘密協(xié)議等形式處分其出資；

(四)變更股東的事項(xiàng)未經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)并履行相關(guān)法律程序，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行股東義務(wù)，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，受讓方不得以任何形式行使股東權(quán)利；

(五)法律、行政法規(guī)和公司章程的其他規(guī)定。

第二十條基金管理公司增加的注冊(cè)資本，股東必須以貨幣資金實(shí)繳。

第二十一條基金管理公司變更重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)自董事會(huì)或者股東會(huì)做出決議之日起15日內(nèi)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定提出變更申請(qǐng)；涉及股東出資轉(zhuǎn)讓的，基金管理公司未按規(guī)定提出申請(qǐng)時(shí)，相關(guān)股東可以直接提出申請(qǐng)。

第二十二條中國(guó)證監(jiān)會(huì)依照《行政許可法》和《證券投資基金法》第十四條第二款的規(guī)定，受理基金管理公司變更重大事項(xiàng)的申請(qǐng)，并進(jìn)行審查，做出決定。

第二十三條中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以采取約請(qǐng)相關(guān)人員談話、專家評(píng)審、核查等方式，審查基金管理公司變更重大事項(xiàng)的申請(qǐng)。涉及變更基金管理公司主要股東、合計(jì)出資比例超過(guò)50%以上的股東，或者提名董事人數(shù)最多的股東的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)比照本辦法關(guān)于基金管理公司設(shè)立的規(guī)定進(jìn)行審查。

第二十四條基金管理公司的重大變更事項(xiàng)涉及變更工商登記的，基金管理公司應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。變更為中外合資基金管理公司的，還應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定申領(lǐng)《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，并開設(shè)外匯資本金賬戶。

第二十五條基金管理公司高級(jí)管理人員的選任或者改任，應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定辦理。

第二十六條基金管理公司的重大變更事項(xiàng)涉及《基金管理資格證書》內(nèi)容變更的，基金管理公司應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)換領(lǐng)《基金管理資格證書》。

第二十七條基金管理公司應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定將重大變更事項(xiàng)予以公告。

第二十八條基金管理公司的解散，應(yīng)當(dāng)在中國(guó)證監(jiān)會(huì)取消其基金管理資格后方可進(jìn)行。

基金管理公司的解散應(yīng)當(dāng)按照《公司法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

第四章基金管理公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、撤銷

第二十九條基金管理公司可以設(shè)立分公司或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他形式的分支機(jī)構(gòu)。基金管理公司分支機(jī)構(gòu)可以從事基金品種開發(fā)、基金銷售及公司授權(quán)的其他業(yè)務(wù)活動(dòng)。

第三十條基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)公司治理健全，內(nèi)部監(jiān)控完善，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定，有較強(qiáng)的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；

(二)公司最近1年內(nèi)沒有因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰；

(三)公司沒有因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查，或者正處于整改期間；

(四)擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)有符合規(guī)定的名稱、辦公場(chǎng)所、業(yè)務(wù)人員、安全防范設(shè)施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；

(五)擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)有明確的職責(zé)和完善的管理制度；

(六)中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

第三十一條基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)自董事會(huì)或者股東會(huì)做出決議之日起15日內(nèi)，按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定報(bào)送申請(qǐng)材料。

第三十二條中國(guó)證監(jiān)會(huì)依照《行政許可法》和《證券投資基金法》第十四條第二款的規(guī)定，受理基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的申請(qǐng)，并進(jìn)行審查，做出決定。中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以對(duì)擬設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。

第三十三條基金管理公司變更、撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)自變更、撤銷之日起15日內(nèi)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和分支機(jī)構(gòu)所在地的中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告。

第三十四條基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記注冊(cè)手續(xù)。基金管理公司變更、撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理有關(guān)手續(xù)。

第三十五條基金管理公司應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定將設(shè)立、變更或撤銷分支機(jī)構(gòu)的事項(xiàng)予以公告。

第五章基金管理公司的治理和經(jīng)營(yíng)

第三十六條基金管理公司應(yīng)當(dāng)按照《公司法》等法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，建立組織機(jī)構(gòu)健全、職責(zé)劃分清晰、制衡監(jiān)督有效、激勵(lì)約束合理的治理結(jié)構(gòu)，保持公司規(guī)范運(yùn)作，維護(hù)基金份額持有人的利益。

第三十七條基金管理公司的股東應(yīng)當(dāng)履行法定義務(wù)，不得虛假出資、抽逃或者變相抽逃出資。

第三十八條基金管理公司應(yīng)當(dāng)明確股東會(huì)的職權(quán)范圍和議事規(guī)則。

第三十九條基金管理公司主要股東在公司不能正常經(jīng)營(yíng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)召集其他股東及有關(guān)當(dāng)事人，按照有利于保護(hù)基金份額持有人利益的原則妥善處理有關(guān)事宜。

第四十條基金管理公司應(yīng)當(dāng)明確董事會(huì)的職權(quán)范圍和議事規(guī)則，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，制定公司基本制度，決策有關(guān)重大事項(xiàng)，監(jiān)督、獎(jiǎng)懲經(jīng)營(yíng)管理人員。董事會(huì)和董事長(zhǎng)不得越權(quán)干預(yù)經(jīng)營(yíng)管理人員的具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

第四十一條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立健全獨(dú)立董事制度，獨(dú)立董事人數(shù)不得少于3人，且不得少于董事會(huì)人數(shù)的1/3。

董事會(huì)審議下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)2/3以上的獨(dú)立董事通過(guò)：

(一)公司及基金投資運(yùn)作中的重大關(guān)聯(lián)交易；

(二)公司和基金審計(jì)事務(wù)，聘請(qǐng)或者更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

(三)公司管理的基金的半年度報(bào)告和年度報(bào)告；

(四)法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第四十二條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立健全督察長(zhǎng)制度，督察長(zhǎng)由董事會(huì)聘任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)運(yùn)作的合法合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)察和稽核。督察長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)公司存在重大風(fēng)險(xiǎn)或者有違法違規(guī)行為，應(yīng)當(dāng)告知總經(jīng)理和其他有關(guān)高級(jí)管理人員，并向董事會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)和公司所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告。

第四十三條基金管理公司應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)或者執(zhí)行監(jiān)事對(duì)公司財(cái)務(wù)、董事會(huì)履行職責(zé)的監(jiān)督作用，維護(hù)股東合法利益。

第四十四條基金管理公司的總經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)管理?；鸸芾砉镜母呒?jí)管理人員及其他工作人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)、勤勉地履行職責(zé)，不得為股東、本人或者他人謀取不正當(dāng)利益。

第四十五條基金管理公司應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，建立科學(xué)合理、控制嚴(yán)密、運(yùn)行高效的內(nèi)部監(jiān)控體系，制定科學(xué)完善的內(nèi)部監(jiān)控制度，保持經(jīng)營(yíng)運(yùn)作合法、合規(guī)，保持公司內(nèi)部監(jiān)控健全、有效。

第四十六條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立健全由授權(quán)、研究、決策、執(zhí)行和評(píng)估等環(huán)節(jié)構(gòu)成的投資管理系統(tǒng)，公平對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)和客戶資產(chǎn)。

第四十七條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立完善的基金財(cái)務(wù)核算與基金資產(chǎn)估值系統(tǒng)，嚴(yán)格遵守國(guó)家有關(guān)規(guī)定，及時(shí)、準(zhǔn)確和完整地反映基金財(cái)產(chǎn)的狀況。

第四十八條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立和維護(hù)信息管理系統(tǒng)，嚴(yán)格信息管理，保證客戶資料等信息安全、真實(shí)和完整。

第四十九條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立和完善客戶服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)銷售管理，規(guī)范基金宣傳推介，不得有不正當(dāng)銷售行為和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

第五十條基金管理公司按照審慎經(jīng)營(yíng)原則和業(yè)務(wù)發(fā)展需要，可以相應(yīng)增加注冊(cè)資本?；鸸芾砉緫?yīng)當(dāng)按照規(guī)定提取風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。

第五十一條基金管理公司應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，管理和運(yùn)用固有資金?；鸸芾砉竟芾怼⑦\(yùn)用固有資金，應(yīng)當(dāng)保持公司的正常運(yùn)營(yíng)，不得損害基

金份額持有人的合法權(quán)益。

第五十二條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立有效的管理制度，加強(qiáng)對(duì)分支機(jī)構(gòu)的管理，支機(jī)構(gòu)不得以承包、租賃、托管、合作等方式經(jīng)營(yíng)?；鸸芾砉究梢栽O(shè)立辦事處，辦事處不得從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。

第五十三條基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立突發(fā)事件處理預(yù)案制度，對(duì)發(fā)生嚴(yán)重影響基金份額持有人利益、可能引起系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、嚴(yán)重影響社會(huì)穩(wěn)定的突發(fā)事件，按照預(yù)案妥善處理。

第六章監(jiān)督管理

第五十四條基金管理公司、基金管理公司的股東申請(qǐng)批準(zhǔn)有關(guān)事項(xiàng)，隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不予受理；已經(jīng)受理的，不予批準(zhǔn)。

第五十五條中國(guó)證監(jiān)會(huì)依照法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定和審慎監(jiān)管原則對(duì)基金管理公司的公司治理、內(nèi)部監(jiān)控、經(jīng)營(yíng)運(yùn)作、風(fēng)險(xiǎn)狀況，以及相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行非現(xiàn)場(chǎng)檢查和現(xiàn)場(chǎng)檢查。

第五十六條非現(xiàn)場(chǎng)檢查主要以審閱基金管理公司報(bào)送材料的方式進(jìn)行。基金管理公司應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)送下列材料：

(一)經(jīng)具有從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的基金管理公司年度報(bào)告；

(二)由具有從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的基金管理公司內(nèi)部監(jiān)控情況的年度評(píng)價(jià)報(bào)告；

(三)監(jiān)察稽核季度報(bào)告和年度報(bào)告；

(四)中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)審慎監(jiān)管原則要求報(bào)送的其他材料。

第五十七條基金管理公司應(yīng)當(dāng)自年度結(jié)束之日起3個(gè)月內(nèi)報(bào)送基金管理公司年度報(bào)告和年度評(píng)價(jià)報(bào)告；自季度結(jié)束之日起15日內(nèi)報(bào)送監(jiān)察稽核季度報(bào)告，自年度結(jié)束之日起30日內(nèi)報(bào)送監(jiān)察稽核年度報(bào)告。

第五十八條基金管理公司發(fā)生下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自發(fā)生之日起5日內(nèi)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告：

(一)公司股東的出資被司法機(jī)關(guān)采取訴訟保全等措施；(二)公司股東處分其出資；

(三)公司股東發(fā)生合并、分立或者進(jìn)行重大資產(chǎn)、債務(wù)重組；

(四)公司股東被監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查；

(五)公司股東進(jìn)入清算程序或者被接管；

(六)公司及其董事、高級(jí)管理人員、基金經(jīng)理受到刑事、行政處罰；

(七)公司及其董事、高級(jí)管理人員、基金經(jīng)理被監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者司法機(jī)關(guān)調(diào)查；

(八)公司財(cái)務(wù)狀況發(fā)生重大變化；

(九)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生重大影響的其他事項(xiàng)。

基金管理公司發(fā)生本辦法第五十三條規(guī)定的突發(fā)事件，應(yīng)當(dāng)立即向中國(guó)基金管理公司設(shè)立、變更或者撤銷辦事處，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立、變更或者撤銷之日起15日內(nèi)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告。

第五十九條中外合資基金管理公司的境外股東，其注冊(cè)地或主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所在地的主管當(dāng)局對(duì)境外投資有備案要求的，該境外股東在依法取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)文件后，如向其注冊(cè)地或主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所在地的主管當(dāng)局提交有關(guān)備案材料，應(yīng)當(dāng)同時(shí)將副本報(bào)送中國(guó)證監(jiān)會(huì)。

第六十條中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以采取下列措施對(duì)基金管理公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，并根據(jù)日常監(jiān)管情況確定現(xiàn)場(chǎng)檢查的對(duì)象、內(nèi)容和頻率：

(一)進(jìn)入基金管理公司及其分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢查；

(二)要求基金管理公司提供與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、會(huì)議記錄、報(bào)表、憑證和其他資料；

(三)詢問基金管理公司的工作人員，要求其對(duì)有關(guān)檢查事項(xiàng)做出說(shuō)明；

(四)查閱、復(fù)制基金管理公司與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、資料，對(duì)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件、資料予以封存；

(五)檢查基金管理公司運(yùn)用電子計(jì)算機(jī)管理業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)的系統(tǒng)；

(六)中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他措施。

第六十一條中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)基金管理公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，檢查人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)出示合法證件；檢查人員少于兩人或者未出示合法證件的，基金管理公司有權(quán)拒絕檢查。中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以聘請(qǐng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等專業(yè)人員為檢查工作提供專業(yè)服務(wù)。

第六十二條基金管理公司及有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)配合中國(guó)證監(jiān)會(huì)進(jìn)行檢查，不得以任何理由拒絕、拖延提供有關(guān)資料，或者提供不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整的資料。

第六十三條中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)基金管理公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查后，應(yīng)當(dāng)向被檢查的基金管理公司出具檢查結(jié)論。

第六十四條基金管理公司違反法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定或者存在較大經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以責(zé)令其整改，暫停辦理相關(guān)業(yè)務(wù)；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、記入誠(chéng)信檔案、暫停履行職務(wù)、認(rèn)定為不適宜擔(dān)任相關(guān)職務(wù)者等行政監(jiān)管措施?；鸸芾砉菊慕Y(jié)束，應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交整改報(bào)告，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)其進(jìn)行檢查驗(yàn)收。

第2篇

關(guān)鍵詞：證券投資 基金管理公司 全面風(fēng)險(xiǎn)管理

一、引言

基金行業(yè)是高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，面臨的風(fēng)險(xiǎn)種類繁多而彼此交叉，如果缺乏完善的風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，將會(huì)引發(fā)重大的金融風(fēng)險(xiǎn)。巴林銀行、日本大和銀行、長(zhǎng)期資本管理公司等重大金融風(fēng)險(xiǎn)事件的爆發(fā)，都是缺乏有效的風(fēng)險(xiǎn)控制所致。近年來(lái)我國(guó)證券投資基金飛速發(fā)展，但其風(fēng)險(xiǎn)管理卻相對(duì)落后。若不及時(shí)提高基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)管理能力和加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)控制，將會(huì)阻礙基金業(yè)的長(zhǎng)足發(fā)展，甚至?xí)?dǎo)致金融動(dòng)蕩。因此，研究如何構(gòu)建證券投資基金管理公司的全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系顯得尤為重要。2003年7月美國(guó)COSO提出了《企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理框架》報(bào)告，從體系上規(guī)范了企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理的目標(biāo)、要素等，指出企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理的要素包括內(nèi)部環(huán)境、目標(biāo)設(shè)定、事件識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策、控制活動(dòng)、信息與溝通和監(jiān)督。基金管理公司面臨的風(fēng)險(xiǎn)種類復(fù)雜，包括信用風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)、動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和宏觀風(fēng)險(xiǎn)等。每一種風(fēng)險(xiǎn)也不是完全獨(dú)立的，而往往是相互關(guān)聯(lián)的，因此對(duì)基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)管理不應(yīng)是對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)割裂地管理，而要通過(guò)組織流程再造與技術(shù)手段創(chuàng)新并舉實(shí)現(xiàn)全面風(fēng)險(xiǎn)管理。筆者認(rèn)為，所謂證券投資基金管理公司的全面風(fēng)險(xiǎn)管理，是由若干有機(jī)聯(lián)系的風(fēng)險(xiǎn)管理要素組成的完整框架，這一框架將公司的風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)容忍度、經(jīng)營(yíng)目標(biāo)以及各種風(fēng)險(xiǎn)的管理和監(jiān)控統(tǒng)一起來(lái)，既實(shí)現(xiàn)對(duì)各類風(fēng)險(xiǎn)的有效控制和管理，又將公司的風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營(yíng)目標(biāo)貫徹于這個(gè)框架始終，確保公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)以及管理流程的持續(xù)健康發(fā)展。本文參照COSO的《企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理框架》報(bào)告，結(jié)合我國(guó)證券投資基金管理公司風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)際情況，構(gòu)建其全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系。構(gòu)建的全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系由相互聯(lián)系的要素組成，這要素分別是風(fēng)險(xiǎn)管理環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)和政策設(shè)定、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策、內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)信息溝通和報(bào)告、監(jiān)督評(píng)價(jià)。

二、證券投資基金管理公司面臨的風(fēng)險(xiǎn)及現(xiàn)狀分析

（一）我國(guó)證券投資基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)種類 我國(guó)證券投資基金管理公司面臨的風(fēng)險(xiǎn)種類復(fù)雜且相互關(guān)聯(lián)，主要有信用風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和宏觀風(fēng)險(xiǎn)等。（1）信用風(fēng)險(xiǎn)。指在進(jìn)行證券投資過(guò)程中，由于證券發(fā)行人到期不能還本付息而使基金管理公司遭受損失的可能性。這種風(fēng)險(xiǎn)主要受證券發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)能力、資本大小、經(jīng)營(yíng)前途和事業(yè)的穩(wěn)定性等因素影響。（2）市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。指證券投資基金管理公司所投資的證券價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)導(dǎo)致證券價(jià)格變動(dòng)的原因，把基金管理公司面臨的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)分為特定股票風(fēng)險(xiǎn)（特定企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和特定行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)）和利率風(fēng)險(xiǎn)。特定企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是指一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)下滑而導(dǎo)致其股票價(jià)格下降的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于特定企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，由于基金管理公司相比較一般的投資者而言，可以進(jìn)行分散投資，形成投資組合，因此基金管理公司可以較好地避免特定企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。特定行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是指行業(yè)的盛衰給這個(gè)行業(yè)的股票帶來(lái)?yè)p失的風(fēng)險(xiǎn)。如果基金管理公司投資的證券行業(yè)集中度比較大，那么基金管理公司的行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)就比較大。利率風(fēng)險(xiǎn)是指市場(chǎng)利率的變動(dòng)影響證券的市場(chǎng)價(jià)格，從而給公司帶來(lái)?yè)p失的風(fēng)險(xiǎn)?；鸸芾砉緫?yīng)根據(jù)對(duì)市場(chǎng)利率的預(yù)測(cè)進(jìn)行調(diào)整以取得穩(wěn)定的投資收益，這里主要是對(duì)債券期限長(zhǎng)短的調(diào)整。（3）操作風(fēng)險(xiǎn)。基金管理公司面臨的操作風(fēng)險(xiǎn)主要包括四類。第一類是由于內(nèi)部員工的道德風(fēng)險(xiǎn)而產(chǎn)生的欺詐行為；第二類是法律風(fēng)險(xiǎn)；第三類是管理風(fēng)險(xiǎn)；第四類是技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。內(nèi)部員工的欺詐行為，在基金管理公司與其內(nèi)部員工的委托―關(guān)系中，由于內(nèi)部員工的道德風(fēng)險(xiǎn)促使其進(jìn)行欺詐，而使基金管理公司遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)；法律風(fēng)險(xiǎn)是指由于不遵守或違反有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)定、認(rèn)定的慣例，合同義務(wù)或道德標(biāo)準(zhǔn)等導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)，由于法律作為應(yīng)用規(guī)范的強(qiáng)制性，導(dǎo)致基金管理公司合約無(wú)效或被處罰追究的可能性；管理風(fēng)險(xiǎn)是指由于基金管理公司管理人的管理水平有限，導(dǎo)致投資決策和運(yùn)作等失誤而使基金管理公司蒙受損失的風(fēng)險(xiǎn)；技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)是指由于基金管理公司的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)、通訊系統(tǒng)以及信息系統(tǒng)等技術(shù)支撐系統(tǒng)發(fā)生故障而導(dǎo)致投資交易、核算和申購(gòu)贖回等無(wú)法正常運(yùn)作的風(fēng)險(xiǎn)。（4）流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)是指資產(chǎn)在市場(chǎng)中變現(xiàn)遭受的損失以及由此帶來(lái)的成本。由于證券投資基金管理公司的投資對(duì)象由股票、債券、期貨或衍生金融工具等組合而成，因此這些金融資產(chǎn)價(jià)格的波動(dòng)都可能對(duì)公司的資產(chǎn)凈值造成影響而引發(fā)其流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)是基金在日常運(yùn)營(yíng)中非常重要的一類風(fēng)險(xiǎn)。流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)常常由證券市場(chǎng)價(jià)格的劇烈波動(dòng)、基金凈值的大幅縮水以及基金持有人贖回等引起，這些對(duì)基金本身的運(yùn)作、基金市場(chǎng)形象均有重大負(fù)面的影響。開放式基金由于存在投資者贖回問題，因此它的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)顯得更為突出。（5）宏觀風(fēng)險(xiǎn)。宏觀風(fēng)險(xiǎn)主要包括以下三類。政策風(fēng)險(xiǎn)：貨幣政策、財(cái)政政策和產(chǎn)業(yè)政策等國(guó)家政策的變化對(duì)證券市場(chǎng)產(chǎn)生一定的影響，導(dǎo)致市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)，影響基金收益而產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)濟(jì)周期風(fēng)險(xiǎn)：證券市場(chǎng)是國(guó)民經(jīng)濟(jì)的晴雨表，而經(jīng)濟(jì)運(yùn)行具有周期的特點(diǎn)，宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行狀況對(duì)基金投資的收益水平將產(chǎn)生影響，從而產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)。購(gòu)買力風(fēng)險(xiǎn)：購(gòu)買力風(fēng)險(xiǎn)也叫通貨膨漲風(fēng)險(xiǎn)，是指由于物價(jià)上漲，貨幣貶值而使基金管理公司投資組合的價(jià)值降低的風(fēng)險(xiǎn)。如當(dāng)基金管理公司收回以貨幣計(jì)量的本金或收益時(shí)，實(shí)際收入下降?；鸸芾砉緶p少購(gòu)買力風(fēng)險(xiǎn)的防衛(wèi)策略是在通貨膨脹期間，將長(zhǎng)期債券和優(yōu)先股轉(zhuǎn)換為普遍股。

（二）我國(guó)證券投資基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)管理現(xiàn)狀 1998 年3月規(guī)范的基金管理公司正式登上中國(guó)的資本市場(chǎng)舞臺(tái)，開始作為重要的機(jī)構(gòu)投資者之一對(duì)我國(guó)證券市場(chǎng)產(chǎn)生了重大影響。進(jìn)入2006年，基金行業(yè)的主體法律框架已經(jīng)完成。伴隨著市場(chǎng)環(huán)境變化和制度變遷的相互作用，基金管理公司在投資理念、組織架構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)管理等方面也發(fā)生了巨大變化。要在基金的價(jià)格分化和投資風(fēng)險(xiǎn)日益顯現(xiàn)的情況下提升自身業(yè)績(jī)，基金管理公司對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理日益重視。但是相比較其數(shù)量和規(guī)模的發(fā)展速度，我國(guó)證券投資基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)管理仍明顯滯后。主要存在以下問題：（1）欠缺風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)和文化。我國(guó)基金管理公司大多歷程較短，片面追求效益和規(guī)模，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理重視不夠。沒有形成風(fēng)險(xiǎn)管理的文化，也沒有建立起一套完整的風(fēng)險(xiǎn)管理體系。（2）公司的治理結(jié)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)不合理和風(fēng)險(xiǎn)管理權(quán)限職責(zé)劃分不清晰?；鸸芾砉镜闹卫斫Y(jié)構(gòu)是有關(guān)基金持有人、基金管理公司和基金托管人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的制度安排。在我國(guó)，證券投資基金發(fā)展時(shí)間較短，目前證券投資基金管理公司基本上是依托于基金托管人成立，與基金托管人存在千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，極易發(fā)生內(nèi)部交易和投資集中化，出現(xiàn)“機(jī)構(gòu)坐莊”現(xiàn)象，增加了基金的投資風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)管理要求在風(fēng)險(xiǎn)管理的組織結(jié)構(gòu)和權(quán)限職責(zé)劃分上，要實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)管理的全面性和完整性，要保持風(fēng)險(xiǎn)管理部門和監(jiān)督部門的相對(duì)獨(dú)立性，我國(guó)的基金管理公司風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)不完善甚至不完整，風(fēng)險(xiǎn)管理部門、監(jiān)督稽核部門的獨(dú)立性也受到限制和干擾。（3）風(fēng)險(xiǎn)管理流程不完善，管理技術(shù)和手段落后，內(nèi)控制度和風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告制度不健全。完整的風(fēng)險(xiǎn)管理流程要包括風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、評(píng)估、處置和監(jiān)控，我國(guó)基金管理公司往往缺少相關(guān)流程和環(huán)節(jié)，并且風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估中定量評(píng)估技術(shù)滯后。風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)控制度和風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告制度不健全，部門與部門之間的風(fēng)險(xiǎn)控制及風(fēng)險(xiǎn)信息溝通受到限制。（4）對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理往往是按風(fēng)險(xiǎn)類別管理。這造成基金管理公司不僅忽視了風(fēng)險(xiǎn)的交叉性，而且風(fēng)險(xiǎn)管理缺少系統(tǒng)性和控制力。

三、證券投資基金管理公司的全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系構(gòu)建

（一）風(fēng)險(xiǎn)管理環(huán)境 構(gòu)建的基金管理公司全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系由相互聯(lián)系的要素組成，這要素分別是風(fēng)險(xiǎn)管理環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)和政策設(shè)定、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策、內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)信息溝通和報(bào)告、監(jiān)督評(píng)價(jià)。風(fēng)險(xiǎn)管理體系的要素相互獨(dú)立、相互聯(lián)系又相互制約，共同構(gòu)成了全面風(fēng)險(xiǎn)管理這一有機(jī)體系如（圖1）。 風(fēng)險(xiǎn)管理環(huán)境是其他風(fēng)險(xiǎn)管理要素的基礎(chǔ)，具體包括基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)管理文化、價(jià)值觀和風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)等。其中，風(fēng)險(xiǎn)管理文化是全面風(fēng)險(xiǎn)管理的核心，它影響到全面風(fēng)險(xiǎn)管理各個(gè)要素的活動(dòng)；風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)是全面風(fēng)險(xiǎn)管理得以實(shí)施的組織保障和支撐，在組織結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)中必須對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理的職責(zé)和權(quán)限進(jìn)行清晰的分配。（1）風(fēng)險(xiǎn)管理決策層。董事會(huì)對(duì)基金管理公司風(fēng)險(xiǎn)管理負(fù)有最終責(zé)任，監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)和公司管理層的行為行使監(jiān)督權(quán)。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)隸屬于董事會(huì)，是公司內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理的最高決策機(jī)構(gòu)，其職能為對(duì)公司風(fēng)險(xiǎn)與內(nèi)部控制管理的政策制度程序進(jìn)行統(tǒng)一的決策，向董事會(huì)提供獨(dú)立支持，風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)內(nèi)設(shè)風(fēng)險(xiǎn)首席執(zhí)行官。合規(guī)與審計(jì)委員會(huì)隸屬于董事會(huì)，為風(fēng)險(xiǎn)管理的審計(jì)、稽核、監(jiān)察政策、制度、程序的最高決策機(jī)構(gòu)，具有充分完全的獨(dú)立性，合規(guī)與審計(jì)委員會(huì)內(nèi)設(shè)督察長(zhǎng)。（2）風(fēng)險(xiǎn)管理執(zhí)行層。包括風(fēng)險(xiǎn)管理部、稽核監(jiān)察部和各業(yè)務(wù)部門的風(fēng)險(xiǎn)管理崗。風(fēng)險(xiǎn)管理部隸屬于風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)，履行全面風(fēng)險(xiǎn)管理的職能，實(shí)行垂直單元制管理，按風(fēng)險(xiǎn)類別設(shè)立相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理單元，各風(fēng)險(xiǎn)管理單元在風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)上接受風(fēng)險(xiǎn)管理部的領(lǐng)導(dǎo)。在具體業(yè)務(wù)職能部門設(shè)置風(fēng)險(xiǎn)管理崗位，將風(fēng)險(xiǎn)管理關(guān)口設(shè)置在最前沿。在具體作業(yè)中，實(shí)行業(yè)務(wù)崗和風(fēng)險(xiǎn)管理崗并行的原則，并根據(jù)業(yè)務(wù)特色向本級(jí)和上級(jí)管理層以及業(yè)務(wù)部門提供風(fēng)險(xiǎn)分析報(bào)告、對(duì)策建議?；吮O(jiān)察部隸屬于合規(guī)與審計(jì)委員會(huì)，對(duì)公司風(fēng)險(xiǎn)管理的執(zhí)行狀況進(jìn)行合規(guī)性監(jiān)督檢查。證券投資基金管理公司全面風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)如（圖2）所示。

（二）風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)和政策設(shè)定 證券投資基金管理公司全面風(fēng)險(xiǎn)管理的目標(biāo)：一是結(jié)合公司的風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)容忍度和經(jīng)營(yíng)目標(biāo)確定風(fēng)險(xiǎn)管理的戰(zhàn)略目標(biāo)；二是讓整個(gè)基金管理團(tuán)隊(duì)清晰認(rèn)識(shí)到投資和基金運(yùn)作的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源和程度；三是建立一套客觀的評(píng)估和監(jiān)控風(fēng)險(xiǎn)的方法，并嚴(yán)格、一致地應(yīng)用這套方法，使得風(fēng)險(xiǎn)在風(fēng)險(xiǎn)容忍度以內(nèi)。根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)制定明確統(tǒng)一的各類風(fēng)險(xiǎn)的管理政策，以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)和基金管理公司戰(zhàn)略經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的緊密結(jié)合。

（三）風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別 首先對(duì)業(yè)務(wù)和管理中是否存在風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判斷，然后對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的種類、來(lái)源進(jìn)行監(jiān)測(cè)和分析。風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別是風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策的前提。風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別由具體的業(yè)務(wù)人員來(lái)執(zhí)行，然后報(bào)風(fēng)險(xiǎn)管理部和監(jiān)督稽核部核準(zhǔn)。

（四）風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估 可從定性和定量?jī)蓚€(gè)方面評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)的程度。可根據(jù)不同的風(fēng)險(xiǎn)目標(biāo)和風(fēng)險(xiǎn)類別確定相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估方法，對(duì)能計(jì)量的風(fēng)險(xiǎn)以VaR為核心度量方法確定受險(xiǎn)程度，對(duì)不能計(jì)量的風(fēng)險(xiǎn)采用定性方法進(jìn)行評(píng)估。

（五）風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策 風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策是指在識(shí)別和評(píng)估了相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)之后，所做出的防范、控制、轉(zhuǎn)移和補(bǔ)償風(fēng)險(xiǎn)的各種策略和措施。基金管理公司的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策主要包括投資組合風(fēng)險(xiǎn)管理（主要管理市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)）和內(nèi)部控制機(jī)制（主要管理難以計(jì)量的風(fēng)險(xiǎn)）。其中需要注意的是內(nèi)部控制機(jī)制既是全面風(fēng)險(xiǎn)管理的一大風(fēng)險(xiǎn)管理要素，也是管理難以計(jì)量風(fēng)險(xiǎn)（例如操作風(fēng)險(xiǎn)）的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策。（1）投資組合風(fēng)險(xiǎn)管理。基金管理公司的投資組合風(fēng)險(xiǎn)管理的流程應(yīng)包括如下步驟：一是股票或債券投資小組選定投資組合的券種并決定相應(yīng)權(quán)重，構(gòu)建模擬投資組合；二是投資數(shù)量分析人員運(yùn)用EMA風(fēng)險(xiǎn)管理軟件對(duì)模擬投資組合的事前跟蹤誤差進(jìn)行評(píng)估，如果模擬投資組合的風(fēng)險(xiǎn)在規(guī)定的范圍內(nèi)則正式建立該組合，并開始對(duì)該組合的跟蹤誤差進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)測(cè)，如果事前跟蹤誤差不在規(guī)定的范圍內(nèi)，則基金經(jīng)理重新挑選股票或者重新確定股票的權(quán)重直至事前跟蹤誤差達(dá)到預(yù)定的標(biāo)準(zhǔn)為止；三是基金經(jīng)理實(shí)時(shí)監(jiān)控投資組合的事后跟蹤誤差以決定風(fēng)險(xiǎn)收益狀況是否相匹配，如果基金經(jīng)理認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)和收益基本匹配，則不作調(diào)整，繼續(xù)監(jiān)測(cè)組合的跟蹤誤差，如發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)與收益不匹配，那么基金經(jīng)理需要重新調(diào)整組合，直至組合的事前跟蹤誤差和事后跟蹤誤差均達(dá)到規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)為止。證券投資基金管理公司的投資組合風(fēng)險(xiǎn)管理流程如（圖3）。（2）內(nèi)部控制機(jī)制?；鸸芾砉疽胗行У胤婪逗涂刂骑L(fēng)險(xiǎn)，為投資者牟取更高利益，除了利用專業(yè)知識(shí)和技能進(jìn)行投資組合風(fēng)險(xiǎn)管理外，更為重要的是要建立有效的風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)部控制機(jī)制?；鸸芾砉驹谶M(jìn)行公司管理和基金運(yùn)作中會(huì)由于自身的原因而導(dǎo)致公司管理和基金運(yùn)作出現(xiàn)問題而造成管理困難、信譽(yù)受損和市場(chǎng)份額丟失。我們認(rèn)為完善的內(nèi)部控制機(jī)制能有效地防范和控制風(fēng)險(xiǎn)。

（六）內(nèi)部控制 內(nèi)部控制既是一種風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策，也是全面風(fēng)險(xiǎn)管理體系中的一大要素，這一要素是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理流程的保障。內(nèi)部控制包括內(nèi)部控制制度和活動(dòng)。內(nèi)部控制制度由內(nèi)部控制大綱、公司基本制度、風(fēng)險(xiǎn)控制制度、部門管理辦法和業(yè)務(wù)管理辦法組成。公司基本制度包括投資管理制度、基金會(huì)計(jì)核算制度、信息披露制度、監(jiān)察稽核制度、公司財(cái)務(wù)制度、資料檔案管理制度、業(yè)績(jī)?cè)u(píng)估考核制度、人力資源管理制度和危機(jī)處理制度等。風(fēng)險(xiǎn)控制制度具體包括法規(guī)遵循政策、崗位分離制度、業(yè)務(wù)隔離制度、標(biāo)準(zhǔn)化作業(yè)流程制度、集中交易制度、權(quán)限管理制度、信息披露制度和監(jiān)察稽核制度等。內(nèi)部控制活動(dòng)主要通過(guò)組織結(jié)構(gòu)控制、操作控制和會(huì)計(jì)控制來(lái)實(shí)現(xiàn)。組織結(jié)構(gòu)控制在基金的風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)中已經(jīng)闡述。操作控制是指公司設(shè)定了一系列的操作控制的制度，如標(biāo)準(zhǔn)化業(yè)務(wù)流程，業(yè)務(wù)、崗位和空間隔離制度，授權(quán)分責(zé)制度，集中交易制度，保密制度、信息披露制度，檔案資料保全制度和客戶投訴處理制度等，控制日常運(yùn)作和經(jīng)營(yíng)中的風(fēng)險(xiǎn)。會(huì)計(jì)控制是指公司確保基金財(cái)產(chǎn)與公司自有資產(chǎn)完全分開，分賬管理，獨(dú)立核算。公司會(huì)計(jì)核算與基金會(huì)計(jì)核算在業(yè)務(wù)規(guī)范、人員崗位和辦公區(qū)域上進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分，公司對(duì)所管理的不同基金以及本基金下分別設(shè)立賬戶，分賬管理，以確保每只基金和基金財(cái)產(chǎn)的完整和獨(dú)立。

（七）風(fēng)險(xiǎn)信息溝通與報(bào)告 風(fēng)險(xiǎn)信息溝通指及時(shí)地實(shí)現(xiàn)信息的流動(dòng)，自下而上地報(bào)告和自上而下地反饋。保證公司員工及各級(jí)管理人員可以充分了解風(fēng)險(xiǎn)信息，保證信息及時(shí)送達(dá)適當(dāng)?shù)娜藛T進(jìn)行處理。公司制定風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告制度，包括定期報(bào)告制度和不定期報(bào)告制度。定期報(bào)告制度按照每日、每月、每年度等不同的時(shí)間頻次進(jìn)行報(bào)告。在風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告路線上，分為執(zhí)行體系報(bào)告路線和監(jiān)督體系報(bào)告路線。執(zhí)行體系報(bào)告路線：各業(yè)務(wù)人員向部門負(fù)責(zé)人報(bào)告，部門負(fù)責(zé)人向風(fēng)險(xiǎn)管理部報(bào)告，風(fēng)險(xiǎn)管理部再向總經(jīng)理、風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)和首席風(fēng)險(xiǎn)執(zhí)行官報(bào)告；監(jiān)督體系報(bào)告路線：公司員工、各部門負(fù)責(zé)人向稽核監(jiān)察部報(bào)告，稽核監(jiān)察部向督察長(zhǎng)報(bào)告，督察長(zhǎng)定期出具監(jiān)察報(bào)告，報(bào)送合規(guī)與審計(jì)委員會(huì)和董事會(huì)，如發(fā)現(xiàn)重大違規(guī)行為，應(yīng)立即向董事會(huì)報(bào)告。

（八）監(jiān)督評(píng)價(jià) 監(jiān)督評(píng)價(jià)是評(píng)估公司各個(gè)時(shí)期風(fēng)險(xiǎn)管理的質(zhì)量過(guò)程，這個(gè)過(guò)程包括持續(xù)監(jiān)督、個(gè)別評(píng)估或者兩者的結(jié)合，而持續(xù)監(jiān)督和個(gè)別評(píng)估的頻率則取決于評(píng)估過(guò)程中所包含的風(fēng)險(xiǎn)水平。督察長(zhǎng)和稽核監(jiān)察部門人員負(fù)責(zé)日常監(jiān)督工作，促使公司員工積極參與和遵循內(nèi)部控制制度，保證制度有效地實(shí)施。公司監(jiān)事會(huì)、合規(guī)與審計(jì)委員會(huì)、督察長(zhǎng)、風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)、稽核監(jiān)察部對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理各流程、風(fēng)險(xiǎn)信息溝通和報(bào)告、內(nèi)部控制制度持續(xù)地進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)其是否符合規(guī)定要求并加以充實(shí)和改善，及時(shí)反映政策法規(guī)、市場(chǎng)環(huán)境、技術(shù)等因素的變化趨勢(shì)，保證風(fēng)險(xiǎn)控制和管理的有效性。

參考文獻(xiàn)：

［1］何孝星等:《證券投資基金管理學(xué)》，東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2004年版。

［2］何孝星：《中國(guó)證券投資基金發(fā)展論》，清華大學(xué)出版社2003年版。

第3篇

內(nèi)容提要:基金份額持有人利益優(yōu)先原則是我國(guó)證券投資基金管理人公司治理的法定原則。基金法律關(guān)系的本質(zhì)決定了基金份額持有人利益應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于基金管理人及其股東、員工的利益。其是特定基金法律關(guān)系中基金份額持有人整體利益的相應(yīng)優(yōu)先，但并不適用于同一基金管理人同時(shí)受托管理的多個(gè)基金的持有人之間。并且，基金份額持有人利益優(yōu)先原則一般來(lái)說(shuō)可以擴(kuò)張適用于基金管理公司，適用于基金管理公司參與的其他法律關(guān)系中的相對(duì)人。然而，如相對(duì)人的利益涉及社會(huì)公益時(shí)則持有人利益并不當(dāng)然優(yōu)先；而其利益的優(yōu)先也不構(gòu)成對(duì)其他相對(duì)人債權(quán)的根本否定。

在我國(guó)證券投資基金法律關(guān)系中，基金管理人是獨(dú)立的專業(yè)受托人，由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。其勤勉、謹(jǐn)慎的積極行為是基金份額持有人利益實(shí)現(xiàn)和基金制度存續(xù)、發(fā)展的基礎(chǔ)與保障，并且，在信托機(jī)制與投資需要下其依法擁有“絕對(duì)”的權(quán)利而不受基金持有人的約束。因此，基金法制必然以基金管理人的法律規(guī)制為重點(diǎn)與中心。同時(shí)，證券投資基金制度中存在著基金持有人與基金受托人之間天然的利益沖突，并且還會(huì)因基金管理人的營(yíng)利本質(zhì)及相關(guān)制度設(shè)計(jì)的負(fù)面影響而愈加嚴(yán)重，從而基金制度理論價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必然依賴于客觀有效的制度安排與法律規(guī)制。

在基金管理人的法律規(guī)制體系中，基金管理人的內(nèi)部公司治理具有內(nèi)因性和基礎(chǔ)性之價(jià)值與功能，具有治理成本與信息上的優(yōu)勢(shì)，是基金制度價(jià)值得以實(shí)現(xiàn)的核心組成。WwW.133229.CoM并且，在我國(guó)現(xiàn)有的基金管理人信賴義務(wù)與外部約束尚不完善的情況下，基金管理人的內(nèi)部治理更具有相應(yīng)的時(shí)代價(jià)值。為實(shí)現(xiàn)上述基金管理人公司治理的基礎(chǔ)價(jià)值與功能，法律法規(guī)設(shè)置了以基金份額持有人利益為優(yōu)先的基本治理原則，并以此指導(dǎo)著相關(guān)法制與實(shí)踐。然而，基金份額持有人利益優(yōu)先原則在具體意義上應(yīng)當(dāng)如何適用呢?也就是說(shuō)，該原則所規(guī)定的究竟是絕對(duì)的優(yōu)先還是相對(duì)的優(yōu)先呢?如果是相對(duì)的優(yōu)先，那么其相對(duì)于誰(shuí)、適用范圍有多大?這些尚需要加以充分的研究與論證。

一、基金份額持有人利益優(yōu)先原則的基本內(nèi)涵與法律依據(jù)

我國(guó)基金管理人公司治理的基本原則與目標(biāo)是基金份額持有人利益優(yōu)先原則。證監(jiān)會(huì)頒布實(shí)施的《證券投資基金管理公司管理辦法》和《證券投資基金管理公司治理準(zhǔn)則（試行）》均在保護(hù)基金管理人股東利益的同時(shí)，要求保護(hù)其他相關(guān)當(dāng)事人，尤其是基金份額持有人利益，即“保護(hù)基金份額持有人、公司股東以及其他相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益”。[1]并且，在此基礎(chǔ)上明確提出了基金份額持有人利益優(yōu)先的基本原則，即：“公司治理應(yīng)當(dāng)遵循基金份額持有人利益優(yōu)先的基本原則。公司章程、規(guī)章制度、工作流程、議事規(guī)則等的制訂，公司各級(jí)組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)行使和公司員工的從業(yè)行為，都應(yīng)當(dāng)以保護(hù)基金份額持有人利益為根本出發(fā)點(diǎn)。公司、股東以及公司員工的利益與基金份額持有人的利益發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保障基金份額持有人的利益。”[2]而其他諸如《證券投資基金行業(yè)高級(jí)管理人員任職管理辦法》、《證券投資基金管理公司高級(jí)管理人員任職管理辦法》、《證券投資基金管理公司督察長(zhǎng)管理規(guī)定》、《基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見》、《金經(jīng)理注冊(cè)登記規(guī)則》等規(guī)章中亦有充分且明確之相應(yīng)內(nèi)容?？梢姡鸱蓊~持有人利益優(yōu)先原則是基金管理人公司治理的法定基本原則，其貫穿于基金管理人公司治理相關(guān)規(guī)范的始終。其本質(zhì)是要求在基金管理人公司治理中要充分體現(xiàn)基金持有人的意志，要優(yōu)先考慮持有人的利益，在發(fā)生沖突時(shí)應(yīng)當(dāng)以持有人利益為首要選擇和基本中心。

從理論分析上來(lái)看，上述基金份額持有人利益優(yōu)先原則不僅是對(duì)傳統(tǒng)公司治理中股東利益至上主義的擯棄，而且也是對(duì)利益相關(guān)者理論的重大演進(jìn)，即基金管理公司不僅需要在治理中考慮利益相關(guān)者的利益，而且其中某一個(gè)（種）利益相關(guān)者的利益優(yōu)越于其他包括股東在內(nèi)的利益相關(guān)者。也就是說(shuō)，基金份額持有人利益優(yōu)先于基金管理人的公司利益和股東利益，優(yōu)先于基金管理人的董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員的利益，并且，要求后者在持有人利益與公司、股東利益發(fā)生沖突時(shí)，優(yōu)先保障基金份額持有人的利益。

二、基金法律關(guān)系與基金份額持有人利益優(yōu)先原則的法律邊界

證券投資基金是通過(guò)向不特定的社會(huì)公眾公開發(fā)售基金份額募集資金以形成獨(dú)立的基金財(cái)產(chǎn)，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)的投資組織。信托制度構(gòu)建了證券投資基金的基本原理與法律基礎(chǔ)。基金投資人之所以將其所有的資金以及相應(yīng)的全部的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)利均交付給基金管理人而僅保留了受益權(quán)與剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，是在于其相信基金管理人具有足夠的專業(yè)技能并且會(huì)盡忠職守、勤勉謹(jǐn)慎地為其謀取利益?；鸸芾砣艘蛐磐兄贫扰c投資需要而被賦予了“絕對(duì)”的權(quán)利，其通過(guò)自己的行為而使委托人的權(quán)利與利益發(fā)生改變；而委托人則必須接受其管理和投資行為的法律后果，同時(shí)卻由于種種原因而無(wú)法對(duì)其行為加以完全的控制或者有效的監(jiān)督。因此，兩者之間存在著實(shí)質(zhì)上而非法律上的不平等，法律必須要對(duì)基金管理人課以信賴義務(wù)，以防止其濫用權(quán)利以及損害持有人的利益?；鸸芾砣藷o(wú)論是基于證券投資基金的信托法律關(guān)系，還是其特殊企業(yè)經(jīng)營(yíng)組織性質(zhì)，無(wú)論其地位如何重要、權(quán)利如何廣泛，作為受托人與經(jīng)營(yíng)者，其一切行為都必須為基金份額持有人的利益服務(wù)。因此，該優(yōu)先原則首先必然是在特定基金法律關(guān)系下的優(yōu)先，并且應(yīng)為相對(duì)的優(yōu)先、整體意義上的優(yōu)先，而非絕對(duì)的優(yōu)先、個(gè)體意義上的優(yōu)先。

首先，基金持有人利益優(yōu)先原則是特定基金法律關(guān)系中相對(duì)于基金管理人及其股東、員工的優(yōu)先。如前所述，我國(guó)現(xiàn)行的基金管理人公司治理法規(guī)明確規(guī)定了基金份額持有人利益優(yōu)先之原則，而在此基礎(chǔ)上，相應(yīng)地涉及基金管理人董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、督察長(zhǎng)、投資管理人員、基金經(jīng)理等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，亦要求上述主體應(yīng)當(dāng)維護(hù)基金份額持有人的合法利益，“以基金份額持有人利益最大化為出發(fā)點(diǎn)”，在其利益與公司利益、股東利益、自身利益以及基金托管人、“與股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系的機(jī)構(gòu)和個(gè)人等”益發(fā)生沖突時(shí)，優(yōu)先保障基金份額持有人的利益。因此，從法規(guī)的相關(guān)文字表述上來(lái)看，基金份額持有人利益優(yōu)先是相對(duì)于基金管理人及其股東、員工的要求，是在證券投資基金法律關(guān)系之中對(duì)相關(guān)當(dāng)事人信賴義務(wù)的具體規(guī)范。

其次，基金持有人利益優(yōu)先原則是基金份額持有人整體利益的優(yōu)先。進(jìn)一步來(lái)看，基金份額持有人利益是抽象的整體概念，是由具體的眾多持有人的利益所組成的。我們所說(shuō)的基金份額持有人利益優(yōu)先，是針對(duì)基金份額持有人的整體利益而言，而非個(gè)體利益。或者說(shuō)，即便出現(xiàn)對(duì)個(gè)體利益的考慮也必然是在符合整體利益的前提之下。必須承認(rèn)，在某些特定的情形下，可能會(huì)出現(xiàn)基金份額持有人的整體利益和個(gè)體利益并不一致的情形，從而可能會(huì)產(chǎn)生對(duì)個(gè)體利益的限制。而基金份額持有人大會(huì)制度正是通過(guò)集體決策的相關(guān)機(jī)制對(duì)此加以協(xié)調(diào)與解決?；鸱蓊~持有人亦僅得自行行使部分在性質(zhì)上歸屬于自身而與整體無(wú)涉的權(quán)利。

最后，基金持有人利益優(yōu)先原則并不適用于同一基金管理人同時(shí)受托管理的多個(gè)基金的持有人之間。同一基金管理人依法可以同時(shí)受托管理多個(gè)基金，而在這些基金之間，無(wú)論其受托時(shí)間先后、資產(chǎn)規(guī)模大小、采取開放或封閉形式等等，其持有人利益之間均無(wú)優(yōu)先與劣后之分。不同基金的基金份額持有人利益之間是相互平等的，基金管理人應(yīng)當(dāng)“對(duì)所管理的不同基金財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，進(jìn)行證券投資”，不得不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)。[3]“公平對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)和客戶資產(chǎn)”[4]是基金管理人的法定義務(wù)。而在同一基金的具體的基金份額持有人之間，其利益亦應(yīng)平等，不存在誰(shuí)先誰(shuí)后的問題。否則，即構(gòu)成基金管理人的違法、違約之行為。

三、基金份額持有人利益優(yōu)先原則的擴(kuò)張——基金份額持有人利益優(yōu)先原則是否適用于基金管理公司及其他公司直接利益相關(guān)者

基金管理人與基金管理公司并非等同概念，基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任，但基金管理公司仍可從事其他非基金業(yè)務(wù)、參加其他法律關(guān)系。如前所述，在特定基金法律關(guān)系中，基金份額持有人利益優(yōu)先具有相應(yīng)的必然性與正當(dāng)性。然而，由于相關(guān)法規(guī)直接將此優(yōu)先原則規(guī)定為“基金管理公司”治理的基本原則，[5]那么，該原則是否可以擴(kuò)大化地適用于基金管理公司以及其非基金法律關(guān)系中的交易相對(duì)人或其他利益相關(guān)者呢?

首先，基金份額持有人利益可以優(yōu)先于擔(dān)任基金管理人的基金管理公司及其股東、員工的利益。

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)有法律之規(guī)定，基金管理公司依法可以擔(dān)任基金管理人，并且，只有依法設(shè)立的基金管理公司可以擔(dān)任基金管理人。而基金管理公司擔(dān)任基金管理人完全取決于其自愿以及積極行為，并且，我國(guó)基金的設(shè)立、銷售等亦依賴于基金管理公司的發(fā)起與工作。那么，在以契約自由、意思自治為核心價(jià)值的私法視野下，擔(dān)任基金管理人的基金管理公司也必須遵守基金制度的基本“游戲規(guī)則”，必須把基金份額持有人的利益放在自己的利益之上?；鸸芾砣斯局卫淼脑瓌t與規(guī)范，事實(shí)上可以理解為是基金管理公司擔(dān)任基金管理人的要件與要求。因此，基金份額持有人利益優(yōu)先原則是基金管理人公司治理的上位原則，擔(dān)任基金管理人的基金管理公司與其股東、員工均應(yīng)予以遵循。

具體就公司的股東和員工的權(quán)益而言，其作為公司法人的具體構(gòu)成，是特定的法律擬制人格的實(shí)際行為的必要因素。法人的行為客觀上就是其內(nèi)部主體的行為或行為的集合?；鸸芾砣藶槌橄蟮姆蓴M制之人，從理論上來(lái)說(shuō)基金管理公司之重大決策決定于公司的股東，但是，基金管理人的任何行為在客觀上最終都必然是通過(guò)其員工的行為與選擇來(lái)實(shí)現(xiàn)?；鸸芾砉咀栽干暾?qǐng)擔(dān)任基金管理人的行為也不例外。正是員工的相應(yīng)具體行為才能使擬制的公司法人擔(dān)任基金管理人。其不僅完全可以預(yù)見行為的法律后果，并且，只有其愿意接受這樣的責(zé)任與約束，才會(huì)有上述的選擇與行動(dòng)。進(jìn)一步而言，公司的股東、員工都具有相應(yīng)的選擇權(quán)利和退出渠道，其他相關(guān)法律法規(guī)亦為保護(hù)其利益作出了相應(yīng)的規(guī)定。反之，當(dāng)股東、員工不選擇退出時(shí)，由于其自身的意愿與選擇其必然應(yīng)對(duì)公司負(fù)擔(dān)起具有相應(yīng)特殊內(nèi)容的忠實(shí)義務(wù)與注意義務(wù)，而不得違反。進(jìn)一步來(lái)看，基金管理人信賴義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，也最終要落實(shí)到基金管理人的內(nèi)部主體的具體行為之上。也就是說(shuō)，基金份額持有人利益的實(shí)現(xiàn)最終取決于基金管理人的內(nèi)部主體的一系列的具體行為。因此，基金管理公司法人及其內(nèi)部主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起遵循基金法制基本要求的義務(wù)和責(zé)任，將自己的利益放置于基金份額持有人利益之后?？梢?，公司的股東、員工的利益與個(gè)體的基金份額持有人的利益相互比較，前者的選擇與行為決定了其利益的實(shí)現(xiàn)應(yīng)以基金制度的存在、發(fā)展和基金份額持有人利益的實(shí)現(xiàn)為前提。這是市民社會(huì)中自由主體自愿選擇與法人制度客觀規(guī)則共同作用的結(jié)果。當(dāng)然，如基金管理公司未擔(dān)任任何基金的管理人、未參加任何基金法律關(guān)系，則即無(wú)遵循上述優(yōu)先原則之必要與可能，也不存在與之相對(duì)應(yīng)的“基金份額持有人”。

其次，基金份額持有人利益能否優(yōu)先于基金管理公司的其他直接利益相關(guān)者需要具體分析和判定。

目前來(lái)看，我國(guó)基金管理業(yè)務(wù)與管理人身份是基金管理公司最為重要的經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域和法律地位，也是其最為主要的利潤(rùn)來(lái)源，并且，從目前的客觀實(shí)踐來(lái)看，并不存在不擔(dān)任基金管理人的基金管理公司。2008年61家基金管理公司的營(yíng)業(yè)收入為360.04億元，其中主要的是管理費(fèi)收入，為313.45億元，占營(yíng)業(yè)收入的87.06%。[6]但是，這并不能否認(rèn)基金管理公司依法可以從事其他盈利活動(dòng)并取得的利益，其可從事其他非基金業(yè)務(wù)、運(yùn)用固有資產(chǎn)進(jìn)行投資、參加到其他各類法律關(guān)系之中。目前，這些非基金業(yè)務(wù)正呈現(xiàn)日益發(fā)展的態(tài)勢(shì)。就社?；鸸芾順I(yè)務(wù)而言，截止2008年底，共有博時(shí)、長(zhǎng)盛、國(guó)泰、南方、招商、華夏、嘉實(shí)、鵬華和易方達(dá)等9家基金管理公司取得社?；鸸芾碣Y格，管理的社?；鹂傄?guī)模達(dá)2377.55億元。就企業(yè)年金管理業(yè)務(wù)而言，共有海富通、易方達(dá)、南方、華夏、廣發(fā)、工銀瑞信等12家基金管理公司獲得企業(yè)年金投資管理人資格，管理的企業(yè)年金總規(guī)模達(dá)到435.46億元。[7]就其他如專戶理財(cái)業(yè)務(wù)（基金一對(duì)一、一對(duì)多）、咨詢業(yè)務(wù)等其他業(yè)務(wù)而言，亦有著大幅的增加。

可見，基金管理公司的非基金業(yè)務(wù)并非可有可無(wú)，而是客觀存在，且處于不斷發(fā)展之中。那么，就這些脫離了基金法律關(guān)系的活動(dòng)而言，基金份額持有人利益優(yōu)先原則可否優(yōu)先于基金管理公司上述相關(guān)的其他法律關(guān)系中的主體之利益呢?其一，基金份額持有人利益原則上優(yōu)先于基金管理公司的其他債權(quán)人等直接利益相關(guān)者。

理論界對(duì)“利益相關(guān)者”的內(nèi)涵與外延有著諸多不同的觀點(diǎn)和諸多分類方法，然就其利益與公司及公司行為是否直接相關(guān)為標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為，可以分為直接利益相關(guān)者和間接利益相關(guān)者。前者既包括物質(zhì)資本出資者，如股東、債權(quán)人，也包括人力資本出資者，如各級(jí)員工。公司及公司的經(jīng)營(yíng)行為直接影響著其客觀、具體的利益是否能夠?qū)崿F(xiàn)或者是否能夠完全實(shí)現(xiàn)，反之其行為亦對(duì)公司利益具有直接的影響。后者則是指諸如社區(qū)、政府、社會(huì)公眾、環(huán)境和資源、社會(huì)福利和公共事業(yè)等與公司經(jīng)營(yíng)行為有著間接利益聯(lián)系的主體。也就是說(shuō)公司及公司的行為并不會(huì)直接給其帶來(lái)利益或者說(shuō)具體地給其某種利益造成損害，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)、整體或間接的角度而言卻有著不可忽視的影響和作用。直接利益相關(guān)者應(yīng)當(dāng)是公司治理所應(yīng)考慮的必要因素，并且，可以是公司治理的參加者。間接利益相關(guān)者由于其利益在因果上和內(nèi)容上的間接性和不確定性，因此，即使公司治理要對(duì)其進(jìn)行考量，但一方面無(wú)法確定其考量的成效和界限以及考量到什么程度方為足夠；另一方面也無(wú)法與其他主體的利益加以真正或具體的比較，其至多是一種抽象的原則或者是無(wú)法確定履行的宣言而己。其進(jìn)而無(wú)法獲得立法上的切實(shí)的制度性支持，而受制于諸多主體、諸多行為的影響，甚至更多的是經(jīng)營(yíng)者的價(jià)值取向、個(gè)人偏好等隨機(jī)因素。[8]所以，真正意義上的利益權(quán)衡與比較在公司的利益相關(guān)者群體中應(yīng)只存在于直接利益相關(guān)者之間。對(duì)基金管理公司相關(guān)主體的利益比較時(shí)亦不例外。

在基金管理公司中，其直接利益相關(guān)者除了上述基金份額持有人、股東、員工以外，還存在著基金公司在從事其他非基金業(yè)務(wù)以及運(yùn)用固有資產(chǎn)時(shí)，與之發(fā)生相應(yīng)法律關(guān)系的當(dāng)事人。這些當(dāng)事人從法律性質(zhì)上可以歸于債權(quán)人范疇，而基金份額持有人亦同為基金公司的債權(quán)人。在市民社會(huì)中，各種私法性質(zhì)的法律關(guān)系之間并無(wú)誰(shuí)更重要之分，公司在各種性質(zhì)的法律關(guān)系中均可能負(fù)擔(dān)有法律上的義務(wù)，而這些義務(wù)也沒有輕重緩急之分。然而，以社會(huì)為本位的經(jīng)濟(jì)法卻打破了上述私法的原則，其強(qiáng)調(diào)為了社會(huì)的整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，公權(quán)力要介入私人之間的權(quán)利義務(wù)，對(duì)相應(yīng)法律關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。為了社會(huì)整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展這一更高層次的法益，限制和犧牲某些私人的個(gè)體的權(quán)利和利益將在所難免。由于基金的法律特性，眾多基金份額持有人的利益或者說(shuō)集團(tuán)利益與基金管理公司普通債權(quán)人、股東、員工的普通債權(quán)相比較而言，具有更多的社會(huì)性，對(duì)金融秩序和社會(huì)穩(wěn)定具有更多的影響和意義，因此而產(chǎn)生的兩者的不平等具有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)法視野下的正當(dāng)性。并且，就字面意義而言，這種經(jīng)濟(jì)法意義上的不平等性也己在相應(yīng)立法中有所明確規(guī)定而非僅僅是理論分析。

從抽象意義上來(lái)說(shuō)，公司所從事的任何經(jīng)營(yíng)行為都存在著利他才能利己的情形，其他債權(quán)人的利益與公司及利益相關(guān)者的利益也具有長(zhǎng)遠(yuǎn)上和整體上的一致性。從之前的數(shù)據(jù)分析來(lái)看，基金管理公司的主要營(yíng)業(yè)收入來(lái)源于管理費(fèi)收入，是基金管理公司償債能力與利潤(rùn)水平的客觀保障。因此，保護(hù)基金份額持有人的利益、保證基金制度的長(zhǎng)期的有效發(fā)展，是對(duì)其他債權(quán)人的真正、客觀的保護(hù)，符合其根本的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。而如何保障相關(guān)當(dāng)事人能夠理性地認(rèn)識(shí)長(zhǎng)遠(yuǎn)利益、服從制度的基本原則并且予以正當(dāng)行為，則需要一定程度的法律介入。以法律的形式建立其客觀的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益原則與標(biāo)準(zhǔn)，從某種意義上來(lái)說(shuō)，需要強(qiáng)調(diào)或強(qiáng)制保障基金份額持有人利益的實(shí)現(xiàn)。

進(jìn)一步來(lái)說(shuō)，由于基金管理公司的制度緣起、功能定位與社會(huì)現(xiàn)狀，甚至是其企業(yè)名稱、經(jīng)營(yíng)范圍等均使公司的其他債權(quán)人在與其發(fā)生相應(yīng)法律關(guān)系時(shí)可以充分預(yù)見其基金管理人之身份或者是成為基金管理人的可能與必然，能夠充分知曉其以基金份額持有人利益為優(yōu)先的制度特性和可能產(chǎn)生的影響與損害。即便此時(shí)該公司可能還未成為基金管理人，但是，基金業(yè)務(wù)仍是基金管理公司的最為基本與核心的業(yè)務(wù)，是投資人設(shè)立基金管理公司的首要目標(biāo)，而且，在實(shí)踐中尚不存在不管理基金的基金管理公司。因此，從一般社會(huì)認(rèn)知角度出發(fā)，仍可推定其具有預(yù)見的可能與必然。并且，在法理上，如法律對(duì)某種行為或某項(xiàng)權(quán)利有明文規(guī)定，那么，即可認(rèn)定當(dāng)事人在實(shí)踐之中對(duì)此知道或應(yīng)當(dāng)知道。而目前的基金管理公司的相關(guān)法律法規(guī)均明確規(guī)定其應(yīng)以基金份額持有人利益優(yōu)先為治理原則，暫且不論相關(guān)法規(guī)的真實(shí)意思或者說(shuō)是否正當(dāng)，至少仍可以此認(rèn)定基金管理公司的交易相對(duì)人應(yīng)當(dāng)知道基金管理公司的相應(yīng)特殊性。

在以上分析的基礎(chǔ)上，其他債權(quán)人在與基金管理公司進(jìn)行交易時(shí)，其明知交易相對(duì)人為基金管理人、負(fù)擔(dān)著法定的以基金份額持有人利益優(yōu)先的義務(wù)而仍與之交易，已充分享受了法律和事實(shí)所賦予的自由選擇和自我救濟(jì)的權(quán)利，因此，其應(yīng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的相應(yīng)的后果?；蛘哒f(shuō)，其他債權(quán)人在與基金管理人進(jìn)行其他交易時(shí)，即默視地附帶了以基金份額持有人利益為優(yōu)先的限制性條件。而此條件并不影響債權(quán)人的認(rèn)識(shí)能力與選擇自由，不構(gòu)成對(duì)其真實(shí)意志的妨礙。除非特定當(dāng)事人能夠充分證明其沒有認(rèn)識(shí)到交易對(duì)象與基金現(xiàn)有或可能的關(guān)聯(lián)，或者說(shuō)其有足夠、充分的善意。此時(shí)，則應(yīng)由執(zhí)此主張的相對(duì)人負(fù)擔(dān)舉證義務(wù)，以獲得相應(yīng)的撤銷權(quán)、賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。然而，現(xiàn)有的法律規(guī)定與社會(huì)現(xiàn)實(shí)似乎可以排除其證明的可能。并且，客觀上，普通債權(quán)人的利益仍可以通過(guò)私法自治而獲得相應(yīng)的保護(hù)，公司法制也認(rèn)可并且通過(guò)相應(yīng)制度保護(hù)公司債權(quán)人的相應(yīng)利益。

如上所述，基于對(duì)經(jīng)濟(jì)法視野下社會(huì)本位的思考，以及對(duì)基金管理公司各方利益主體共同之長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的實(shí)現(xiàn)和其他債權(quán)人的交易時(shí)的認(rèn)知與選擇等性質(zhì)的分析，結(jié)合基金法制的價(jià)值目標(biāo)與法律特性，筆者認(rèn)為，原則上基金份額持有人利益優(yōu)先原則可以適用于基金管理公司，也可以適用于基金管理公司的其他法律關(guān)系中的相對(duì)人（債權(quán)人）。在基金管理公司的公司治理中必須充分考慮基金份額持有人的利益問題，在其利益與其他公司直接利益相關(guān)者利益發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)以基金份額持有人的利益為重。

其二，基金份額持有人利益優(yōu)先于其他債權(quán)人原則有例外與限定。

如上所述，原則上基金份額持有人利益優(yōu)先原則可以適用于基金管理公司，可以優(yōu)先于基金管理公司的其他直接利益相關(guān)者，包括公司的股東、員工和其他債權(quán)人。然而此優(yōu)先亦非絕對(duì)的優(yōu)先，其適用應(yīng)當(dāng)符合相應(yīng)的條件，或者具有一定的例外。

第一，在基金管理公司所從事社?；?、企業(yè)年金等具有公益目的的受托管理業(yè)務(wù)中，由于事實(shí)上投資人或受益人的權(quán)益也具有公共利益和社會(huì)利益的色彩，因此，基金份額持有人利益優(yōu)先原則并不能適用于此情形以及其他涉及公共利益的情形。從管理人的性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，基金管理公司在受托管理社?；鹋c企業(yè)年金時(shí)亦承擔(dān)著或多或少的由于彼此之間在地位、權(quán)利、信息方面的不平等而產(chǎn)生的信賴義務(wù)。如此可見，“基金份額持有人利益優(yōu)先的基本原則”可以在一定限度內(nèi)適用于基金管理公司的其他直接利益相關(guān)者，而對(duì)于其他基金管理公司直接所涉的公共利益、社會(huì)利益而言，則應(yīng)至少存在平等的關(guān)系，或者依其法益之高低在發(fā)生沖突時(shí)予以平衡。此應(yīng)為上述優(yōu)先原則的除外特別情形。

第二，基金份額持有人利益優(yōu)先僅適用可能直接影響持有人具體利益實(shí)現(xiàn)之情形，不構(gòu)成對(duì)其他債權(quán)人債權(quán)的根本否定。由于基金管理人所管理的基金財(cái)產(chǎn)與其固有資產(chǎn)之間并不相同，且依法需要嚴(yán)格劃分與相互獨(dú)立，那么其他債權(quán)人在依法行使到期債權(quán)時(shí)，除非從根本上直接影響到基金份額持有人的具體利益，或者說(shuō)將客觀導(dǎo)致基金管理人無(wú)法正常履行基金管理職責(zé)和活動(dòng)，方可依據(jù)持有人利益優(yōu)先之原則加以調(diào)整。而在公司仍得以正常經(jīng)營(yíng)時(shí)，或者說(shuō)對(duì)基金份額持有人利益的影響更為間接或抽象時(shí)，則不應(yīng)適用?；鸱蓊~持有人利益優(yōu)先并不否定其他債權(quán)人的債權(quán)，也不排斥其他債權(quán)人權(quán)利的行使與實(shí)現(xiàn)，更不否定債權(quán)在本質(zhì)上的平等性。舉例來(lái)說(shuō)，如其他債權(quán)人主張債權(quán)可能導(dǎo)致公司破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分保護(hù)基金份額持有人的利益，謹(jǐn)慎地考慮是否可以宣告破產(chǎn)，是否可以采取其他措施，必要時(shí)可以限制其他債權(quán)人的破產(chǎn)申請(qǐng)等權(quán)利，但是，在宣告破產(chǎn)后，其他債權(quán)人與基金份額持有人在無(wú)特別法律規(guī)定的情形下，仍享有同一順序的平等的受償權(quán)利與機(jī)會(huì)。

四、小結(jié)

在相關(guān)立法中，存在著對(duì)基金管理公司與基金管理人概念的混淆?；鸱蓊~持有人利益優(yōu)先原則從其規(guī)定的內(nèi)容與本質(zhì)來(lái)看，應(yīng)當(dāng)屬于基金管理人公司治理的基本原則，適用于特定的基金法律關(guān)系的相對(duì)優(yōu)先。并且，應(yīng)為基金份額持有人整體利益的優(yōu)先且不適用于同一基金管理人同時(shí)受托管理的多個(gè)基金的持有人之間。而該原則并不能簡(jiǎn)單地依法規(guī)的字面規(guī)定而適用于基金管理公司，或者說(shuō)，是否能夠適用于基金管理公司需要加以法律的分析與研究。在不同的法律視角下加以分析之后，得出的結(jié)論是：基金份額持有人利益優(yōu)先原則上可以適用于基金管理公司及其他公司的直接利益相關(guān)者；公司及其股東、員工應(yīng)當(dāng)時(shí)刻遵循為基金份額持有人利益最大化服務(wù)的宗旨和準(zhǔn)則，除非公司尚未成為基金管理人或沒有加入基金法律關(guān)系；對(duì)于公司的其他直接利益相關(guān)者，即主要是其他非基金業(yè)務(wù)法律關(guān)系的相對(duì)人而言，原則上由于社會(huì)本位和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的需要以及自身交易的選擇等原因，亦應(yīng)服從于基金份額持有人利益優(yōu)先之規(guī)定和原則。但是，基金份額持有人利益在與其他涉及公共利益的公司直接利益相關(guān)者之間并無(wú)優(yōu)劣輕重之分，在無(wú)法衡量其法益高低之時(shí)應(yīng)予以平等的對(duì)待。而且，基金份額持有人利益優(yōu)先僅適用可能直接影響持有人具體利益實(shí)現(xiàn)之情形，不構(gòu)成對(duì)其他債權(quán)人債權(quán)的根本否定。

注釋:

[1]《證券投資基金管理公司治理準(zhǔn)則（試行）》第一條。

[2]《證券資基金管理公司治理準(zhǔn)則（試行）》第二條。

[3]參見《證券投資基金法》第十九條、第二十條。

[4]《證券投資基金管理公司管理辦法》第四十六條。

[5]我國(guó)現(xiàn)行相關(guān)立法中雖均以“基金管理公司”為規(guī)范用語(yǔ)，但究其實(shí)質(zhì)卻是以基金法律關(guān)系為前提。而事實(shí)上，基金管理公司與基金管理人無(wú)論從理論邏輯還是客觀實(shí)踐中均無(wú)法等同。具體分析可參見奚慶：《證券投資基金管理人與基金管理公司的法律辨析與現(xiàn)行立法檢講，楠京大學(xué)法律評(píng)論》，法律出版社2010年春季卷（總第33期）。