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一、我國建立休眠公司制度的必要性和可行性

1．對休眠公司界定的必要性分析休眠公司的提法多見諸國外法學著作及我國法律法規的譯作，我國并未在立法層面上對休眠公司進行明確界定，只是因在實踐中“植物人公司”“休眠公司”大幅劇增且愈演愈烈，我國學者才開始審視休眠公司。如學者王永挺、劉志華的《休眠公司的民法地位分析》、學者劉蘭芳的《公司法前沿理論與實踐》、徐彥冰的《吊銷營業執照的法律問題探析》等等。從我國立法現狀看，我國立法主要是針對休眠公司的監管作了一些規定。我國《公司法》第212條規定:“公司成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上的，可以由公司登記機關吊銷營業執照。”可見，我國對于休眠公司主要采取禁止的態度。2．建立和完善休眠公司體系的必要性分析盡管我國有相關的法律規則和司法解釋，但我國現行的法律沒有關于休眠公司的概念或一套完整的體系。我國現存的立法和法律研究主要關注休眠公司帶來的負面作用，卻忽視了它所帶來的對企業和社會的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護等。因此，我國有必要借鑒國外有關休眠公司的法律規則，以期更好地發揮我國休眠公司的積極作用，規范休眠公司可能會產生的不法行為，保護國家、債權人和股東的合法利益。休眠公司已經停止了經營活動，它們并不能產生社會財富，其自治性也較弱，很容易被不法分子所利用而從事非法活動，損害債權人、社會以及國家的利益。因此，為了更好地發揮休眠公司的社會責任，或雖不能給社會帶來很大促進作用，但至少不被不法分子利用從事非法活動，或造成資源浪費，有必要完善休眠公司的制度。我國立法主要對于休眠公司的監管作了一些規定，重點關注休眠公司給企業和社會帶來的危害。對于休眠公司統一禁止的做法，不利于我國休眠公司制度的建立和完善，同時也會造成行政管理成本的增加和資源的浪費。目前，我國還沒有形成一套能夠有效遏制公司休眠和保護債權人權益的機制。我國公司解散清算制度也不利于債權人尋求司法救濟，現行立法也缺乏休眠公司繼續存續制度，這在一定程度上也阻礙了公司債權人利益的實現。而且在我國的公司法規中，缺少在公司休眠時追究股東、董事、經理或其他高級管理人員的民事責任和刑事責任的相關規定，這也是休眠公司產生的重要原因。因此，對于休眠公司亟待規范，這樣才可以真正地保障休眠公司的相關利益人不受侵害，保障國家的稅收，維護交易安全。

二、英國休眠公司相關規定

(一)休眠公司的定義和休眠原因在英國，從2006年《公司法》第1169節中，我們可以看到，休眠公司被定義為在任何一個階段沒有“重大會計交易”。重大會計交易指第386節要求的應計入公司會計記錄的交易。為了明確一個公司是否或者何時為休眠公司，英國《公司法》列舉了應被忽略的情況⑤。休眠公司必須在整個會計年度內沒有重大交易，這意味著公司如果在其銀行賬戶上有利息，或者公司支付財務費用，或者公司需支付其網站和代管的費用等，則此公司不是休眠公司。因為任何類似于這樣的交易將意味著這個公司不得不提交會計賬簿和以正常途徑返還公司所得稅。根據2006年《公司法》第386節的規定，充分的會計交易意味著該交易紀錄能夠:充分地說明和解釋公司的交易情況;在任何時候，精確地披露公司的財務狀況;使董事確保被要求準備的任何賬目都遵守《公司法》的有關規定⑥。總之，在會計年度開始于2008年4月6日或這之后的公司，如果沒有被要求記入公司會計報告里的重大會計交易，則為休眠公司。在英國，公司可能因各種原因而休眠，很大比例的休眠公司是扁平化管理或是投資控股公司，它們存在的唯一原因是擁有固定資產，它們常常是租賃的或是擁有不動產所有權，由一個單獨的居民協會的有限公司處理各種經營收入和支出，休眠公司沒有自己的財產⑦。一些公司在清算時的一段時間內休眠，公司所有人可能希望保留該公司，以防他們以后可能重新開始交易。然而，一個公司被政府撤銷的訴訟費用比停止交易后除非有特殊的原因而保持休眠的訴訟費用要便宜。

(二)休眠公司的存續和審計豁免制度英國休眠公司制度為休眠公司的存續也提供了很大的便利，其中最重要的是審計豁免制度。在英國《公司法》第480節中，規定了休眠公司可以審計豁免的情況有三種，如第一種情況，如果一個公司自成立或從其上一個財務年度底開始休眠，并且以下所列情況也滿足，那么該公司豁免于本法案關于賬目審計的規定⑧。如果持股10%以上的股東請求審計的，那么該公司不能利用其是休眠公司而要求審計豁免。那些被審計的賬目要求應當書面通知該公司，并在財務年度底存放于注冊辦公所在地至少一個月。英國《公司法》中關于休眠公司的規定非常積極，并且為休眠公司的合法存續提供了很大便利，使休眠公司在市場經濟中扮演了積極的作用。英國《公司法》允許休眠公司轉讓，無論是公司還是個人都能購買休眠公司以保護公司名稱。只要有必要，公司能夠一直休眠，如其目的只是為了保護公司名稱不被其他公司使用，但是需要支付保持在登記簿上的費用，同時也需支付年度文檔處理費用，以電子形式提交的需支付￡15，以書面形式提交的需支付￡30⑨。同時，根據英國公司登記局對于休眠公司賬戶的規定，休眠公司也需準備和提交各種文件，包括向公司登記局提交年度公司資產負債表，例如，公司的聯系地址(公司的辦公地址被認為是注冊辦公所在地)，運作公司的人(主要是指公司的領導)，持有公司股份的人(股東)，公司的注冊地，公司管理的規則(公司的備忘錄和公司章程)，公司的財務年度結算時間(此為公司的會計參照日)和關于公司年度報表的財務信息。如果這些文件未提交給英國公司登記局，那么公司管理者將被起訴，因為他們個人有責任確保他們能按時提交這些公司信息，如果不這么做會構成刑事犯罪⑩。除此之外，遲交賬目也會面臨民事處罰。為了預防休眠公司帶來的負面影響，英國《公司法》第481節也規定了一些公司不能審計豁免。該規定說明一個公司如果在會計年度內的任何時間是授權的保險公司、銀行、電子貨幣發行機構、ISD投資年公司或UCITS管理公司，或是開展保險市場活動的，則不能享有第480節規定的審計豁免瑏瑡。在英國，很多金融咨詢公司將休眠公司的買賣作為他們的基本業務，為想成立中小型企業的公司或個人提供服務，原因是他們在購買休眠公司后可以很方便快捷地進行交易。

(三)休眠公司的“復活”在英國，如果一個人不再需要其休眠公司了，程序也很便利。主要有兩種方式:(1)如果公司沒有債務或其他負債的，可以申請自愿解散，而不需要通過正式的破產程序;(2)如果公司有未完成的事務，那么該公司能夠進入自愿清算。負責管理公司事務的人是公司的董事和秘書，但是所有的公司都必須有董事瑏瑢。從2008年4月6日起，私人公司不是一定要有公司秘書，除非公司自己需要或是公司章程要求。為了保持休眠，公司不能付職工薪酬，因為職工的工資須計入公司會計記錄，而休眠公司是沒有會計記錄的。如果某人想在公司休眠后重新開始交易，那么該公司將停止享有休眠公司的審計豁免，因為它在財務期間開始了商業或交易活動或者因其他原因不再有資格。如果其中任何一種情況發生了，他需要提交在公司停止休眠后的財政年度內的所有賬目，同時董事需要為公司任命審計員。然而，公司也有可能因為是中小型企業而有資格審計豁免。休眠公司“復活”后所要交付的公司所得稅可以使用英國稅務海關總署(HMRC)的在線服務來提供信息。英國稅務海關總署已經更新了對公司和人的網上指導，由一張表格來解釋公司需要做什么，替代了以前需要的很多表格，因此，在很大程度上簡便了公司的“復活”程序。綜上所述，我們可以發現，英國《公司法》的規定與我國很不相同。休眠公司必須在整個會計年度內沒有重大交易。英國《公司法》不僅允許休眠公司的無期限存續，也就是說只要有必要，公司能夠一直休眠，而且頒布了關于休眠公司存續和相關交易規定。英國的公司法體系為休眠公司的存續提供了很大的便利，其中最重要的是審計豁免制度。不僅具體規定了休眠公司可以審計豁免的三種情況，而且還提出了公司不能利用其是休眠公司而要求審計豁免的情況。同時，英國《公司法》也允許休眠公司轉讓。雖然公司能夠一直休眠，但需準備和提交各種文件，并規定了遲交或未交這些文件的處罰措施，這使得休眠公司的治理更加規范和系統化。為了防范休眠公司的負面效應，英國《公司法》明確規定了銀行、保險公司等不得主張休眠公司的地位。同時休眠公司的“復活”程序也很便利，這給了公司非常大的自由度。所以這使得休眠公司在市場經濟中發揮了一定的積極的作用。

三、我國休眠公司法律制度的完善

(一)休眠公司的界定英國《公司法》關于休眠公司的規定與我國《公司法》完全不同，英國休眠公司制度為休眠公司的存續提供了很大的便利。關于休眠公司，我國并未在立法層面上對休眠公司進行明確界定。因此結合我國的情況以及英國《公司法》中有關休眠公司的規定的完備性，可以借鑒英國《公司法》中休眠公司的概念，即在會計年度內沒有重大交易。因為從審計的角度解凍休眠公司有利于實務操作，這正是我國企業年檢制度的體現。再者，英國《公司法》中關于休眠公司的界定比較完整，相比于日本、韓國等更具概括性，如界定了重大會計交易，規定了確認一個公司是否為休眠公司不需要考慮的事項等。英國、新加坡和我國香港地區對休眠公司的界定比較寬泛，如英國以公司是否存在重大交易為界定標準，客觀地從休眠公司的公司狀態進行界定，不存在對休眠公司的“善意”和“惡意”之分，因此也不存在公司的終止，有利于深入地研究公司制度及有關規定。與此存在明顯對比的是，我國學術界對休眠公司進行了不同分類，如善意休眠公司和惡意休眠公司，在這種分類下，對休眠公司界定的范圍就相應地變窄了，不利于對休眠公司進行深入研究。因此，借鑒英國《公司法》對休眠公司的定義并結合我國實際情況，筆者認為，可對休眠公司定義如下:公司自成立后或前一個財務會計年度末以來連續6個月以上沒有重大會計交易的，則視為休眠公司。這樣的界定，擴大了對休眠公司的定義范圍，有利于我國對休眠公司的全面研究。其中的重大會計交易也可借鑒英國《公司法》的規定，指應計入公司會計記錄的交易。

(二)休眠公司審計豁免制度的構建為了便于休眠公司的管理，我國也可借鑒英國《公司法》中關于休眠公司審計豁免的制度。英國休眠公司制度中最重要的是休眠公司的審計豁免制度，它不僅規定了休眠公司可以審計豁免的情況，并且允許休眠公司轉讓，這為休眠公司的合法存續提供了很大便利，使休眠公司在市場經濟中發揮其積極的作用。休眠公司因此可以利用財務審計的便利，節約公司存續的成本。我國《公司法》第十章規定了公司的解散和清算程序，其中具體規定了公司解散的原因、公司存續的規范要求、清算組及其職權和義務等。筆者建議，我國可在《公司法》中《公司解散和清算》一章中規定休眠公司的審計豁免制度，只要符合公司休眠的條件，而且沒有持股10%以上的股東請求審計的，那么該休眠公司則可以獲得審計豁免。當然，同時為了更好地管理和規范休眠公司，休眠公司需準備和提交相關文件，如每年向稅務局提交年度報告等，這樣不僅為休眠公司的存續提供了很大的便利，而且也節約了國家的行政管理成本。

(三)建立休眠公司合法存續制度英國《公司法》為休眠公司的合法存續提供了很大便利，使休眠公司在市場經濟中發揮了積極的作用。我國現存的立法和法律研究主要關注休眠公司帶來的負面作用，卻忽視了它對企業和社會的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護等。我國可以從立法層面規定允許休眠公司的合法存續，具體可以規定公司自成立后或前一個財務會計年度末以來連續6個月以上沒有重大會計交易的，則視為休眠公司，在此基礎上，建立休眠公司的存續制度，并可以借鑒韓國對于休眠公司的擬制清算制度，給予這類休眠公司一個擬制清算的期限，具體以三到五年為宜。超過此期限未進行清算的，則應當進行解散。通過給予合法存續的休眠公司這個期限，公司有了一個自愈的機會，公司在解散之后通過繼續登記恢復經營資格，繼續經營，這不僅節約了資源，還更好地發揮了休眠公司的積極作用。但是，休眠公司合法存續制度建立的同時，也要完善在此期間與公司有關的信息的提交，如向稅務局提交資產負債表等，如果休眠公司在此段時期內有任何其他情況發生或變更的，都應通知稅務局，否則可以對休眠公司進行解散或注銷。

四、結語

本文主要在對英國有關休眠公司相關制度(如英國《公司法》關于休眠公司的定義、休眠公司的存續制度、休眠公司的審計豁免制度以及休眠公司的“復活”制度等)研究的基礎上，結合我國有關休眠公司問題的現狀，提出了我國休眠公司相關制度完善的措施。這不僅有利于我國休眠公司制度的建立和完善，還可以在很大程度上保護公司相關利益人的合法權益，也有利于保障國家稅收，維護交易的安全。

作者：史海亞 單位：浙江師范大學