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1.采取多因素的貸款利率決定機制

與相對分散的企業債券持有者不同,銀行的債權往往在借款企業的負債融資中占有十分重要的地位,銀行債權人的決策將會直接影響到企業的負債融資能力和資金的流動性。因此,這種影響力就賦予了銀行較強的債務談判能力。因此,銀行就可以以收回債權為要挾迫使借款企業答應其提出的條件。銀行可以利用這種能力來同借款企業重新協商部分債務契約條款,使得達成的條款對自己最有利。由于銀行擁有債務重新協商的能力,因此他在決定貸款利率時所考慮的因素就會比一般的企業債券持有者所考慮的要多。一般而言,債務契約都是根據利率風險結構理論通過無風險利率與風險升水加成來決定實際的利率水平的。但隨著研究的深入,學者們發現,防范借款企業的道德風險同樣是確定貸款利率時必須考慮的重要方面。因此,銀行在實際確定貸款利率時也應該綜合考慮這兩方面因素。

2.引入內容明確的限制性條款

限制性條款是指那些為了保證貸款能到期還本付息而對借款企業的某些行為做出適當限制的條款。由于在很多情況下股東與債權人之間的利益沖突并不是直接以當期的違約來體現的,而是采取某些相對隱蔽的形式。對于這類隱蔽形式的違約,債權人無法采用破產清算的手段來有效約束債務人企業,因此只能在事前做出一些具體的限制性規定。在現實生活中,限制性條款已經成為融資契約中不可缺少的組成部分。在設計成熟的債務契約中,限制性條款往往相對復雜,它是債權人及時發現風險從而保障自身權益的有效手段。一般情況下,一份設計相對完善的債務契約應視需要包含如下全部或部分限制性條款:(1)常規性保護條款。常規性保護條款主要是指那些在大多數債務契約中都會出現的行業常規,主要包括:①借款企業定期向銀行提供財務報表;②對在正常情況下出售較多的資產的限制,以保護企業正常的生產經營能力;③對如期清償應交納的稅金和其他到期債務的限制,以防范因被罰款而造成現金流失;④對資產作為其他承諾的擔保和抵押的限制,以防范企業額外的償債負擔;⑤對應收票據貼現或應收賬款的出售等行為的適當限制,以防范表外負債可能帶來的償債負擔;⑥對固定資產租賃規模的限制,以防范假借租賃固定資產來擺脫對其資本支出和負債的約束;⑦對貸款用途的限定,以防止企業經營者將舊債權人的風險轉嫁給新債權人;⑧對短期內不能收回資金項目的投資限制,以減少時間帶來的市場變化風險等。(2)針對性限制條款。針對性限制條款主要是用來防范借款企業出現隱性違約行為,主要有如下幾類:①對借款企業流動性資產最低持有量的規定,以保證借款企業的償債能力和資產的流動性;②對支付現金股利和回購股票的限制,以防止股東通過清償性現金股利和過度的股票回購套現來暗中掏空企業;③對新債舉借的限制,以防止舊債權人權益稀釋的現象;④對固定資產投資的規模限制,以防止市場風險造成企業過剩的生產能力,加大破產風險;⑤對投資最大風險水平的限制,以避免嚴重資產置換行為的出現。⑥對企業高管人員薪金和獎金總額的限制,以防止經營者掠奪債權人的利益等。

3.進一步完善違約條款

違約條款主要包括兩個方面:一是違約行為的界定;二是對違約行為的處置及相應對策的規定。我國銀行債務契約中對違約行為的界定主要有兩種:一是借款企業未按照借款合同規定的用途使用借款;二是借款企業未按借款合同的規定按期還本付息。實際上,把違約僅僅定義為這兩種情況是不全面的。借款企業的違約行為主要分為直接違約和隱性違約兩大類,這兩類違約行為均會使銀行的利益受到損失。我國對銀行借款合同中違約的界定主要局限于直接違約行為,而忽視了隱性違約行為。這種不全面的界定將影響銀行維護自身權益的能力,因此,對違約行為做出一個更加完整、全面的界定是完善我國銀行債務契約的主要任務之一。違約行為的界定還應該增加那些違背限制性條款的行為,例如借款企業進行高風險的投資、發放清償性的現金股利、新增債務融資造成舊債權稀釋等行為,這些都應該被視為違約,銀行此時同樣該有采取相應措施的權力。完善我國債務契約違約條款的另一方面就是豐富銀行在面臨違約行為時的相應對策。銀行在面臨債務違約時不僅可以選擇清算企業,而且還可以利用其強大的談判能力同違約企業重新協商合同條款。若銀行選擇債務重新協商,以避免清算的發生,讓企業存續下去,此時銀行有三種對策:(1)給予暫時性的利息豁免,這種對策比較適合那些現金流在整個債務期間不平均的,它可以避免投資不足的問題,有著正的激勵作用;(2)增加對違約企業的資金支持,這種對策適用于處于暫時性的現金周轉困難的企業,投資項目在后期將有充足的現金流來還本付息。當然,這要求銀行能夠獲取比較完全的信息;(3)提高利率水平,這種對策適用于投資項目風險過高,并且因某些原因清算對策暫時不可行或清算價值過低的情況。通過提高利息來彌補違約風險升水,盡可能地保障債權人的利益。債務重新協商機制在保障銀行利益的同時,也會給銀行帶來新的成本支出(比如信息收集成本和談判成本),銀行必須加以權衡。

4.提高信息披露的要求

我國銀行借款協議應在現有信息披露要求的基礎上增加對如下方面信息的披露要求:(1)投資項目風險的變動。因為在現實中,信息往往是不完全與不對稱的,所以在契約簽訂之初,無論是借款企業還是銀行都不能保證對投資項目的預期是準確的。隨著項目的進行,新的信息會不斷產生,項目風險的評估也會基于這些新信息而產生變化,銀行只有及時掌握這些新信息才能對其所持有債權的安全程度做出正確的評估;(2)企業新增債務的融資決策。這方面的信息主要包括企業新增債務的優先級別、期限以及還款方式等。此外,企業還必須及時使銀行了解企業最新債務的優先級結構和期限結構。

作者：潘孟茜單位：北京工商大學