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一、現代公司分類模式的理論與實踐

國家在制度供給的過程中處于壟斷地位，為市民社會的經濟活動提供適宜的制度安排是國家經濟職能的應有之義。投資者的投資規模大小不一、經營管理水平高低不同，對公司形式的需求也就存在種種差異。國家通過公司法設置不同范式的公司架構滿足投資者個性化的需求，能夠充分鼓勵民眾采用公司制度創造財富，民強則國富，國家也將因此而提升整體實力。最近十年公司法現代化浪潮席卷發達國家。這場公司法現代化浪潮突出了兩大特點，一是改造有限公司制度以更加適合中小企業的發展，減少針對有限公司的強制性規定；二是突出了有限公司和股份公司的制度區分。所謂現代公司分類模式，在英美法系語境下指封閉公司與公開公司的分類，在大陸法系語境下則指有限公司與股份公司的分類，兩者大體對應。我國的公司分類屬于大陸法系，以公司資本是否劃分為等額股份區分為有限公司和股份公司。但細究之下，無論是否稱為股份，股東都會將其持有的出資額或股份折算為股權比例，因此是否劃分為等額股份并非兩類公司的本質區別。反觀英美法系，它們以股權轉讓是否受到限制作為區分公司類型的主要標準，并為封閉公司和公開公司設置了功能各異的規范結構，具有極強的科學性。

二、未來我國公司法的結構變遷

(一)公司法結構變遷的取向選擇

目前我國公司法提供的公司法律形態存在的最大問題是制度功能的區分度不夠，從而使得某種公司法律形態的功能指向與商業實踐相脫離。王保樹教授指出，“公司形態結構的改革是使公司形態的區分真正有意義。換言之，這種區分應最有利于公司法的實施，最有效地調整公司社會關系。為此，必須消滅公司形態結構中的模糊狀態甚至混亂狀態。”我國公司法結構變遷的取向應當建立在科學地架構有限公司和股份公司的制度功能的基礎上，合理設置具體的公司法規范，有限公司以任意性規范為主，股份公司則設置較多強制性規范，以維護股份公司周圍的利益相關人的合法權益。

(二)公司法結構變遷的具體路徑

1.整合現有公司法律形式。目前我國公司法提供的公司法律形式包括有限公司、發起設立的股份公司、私募設立的股份公司及公募設立的股份公司，其中有限公司還包括國有獨資公司及一人有限公司。我國目前的公司法律形式并不符合商業實踐的需求。未來公司法的結構變遷應以股權轉讓是否受到限制為標準，區分公司的封閉性與公眾性，將發起設立的股份公司與私募設立的股份公司整合進有限公司的框架，構建符合封閉性公司要求的新的富有制度彈性的有限公司制度，而將公募設立的股份公司改造為更符合現代公司法要求的公眾公司。德國商法學家羅伯特•霍恩在《德國民商法導論》中指出，“在有限責任公司的成員之間，存在著某種個人關系，這種關系很像合伙成員之間的那種相互關系”，新的有限公司制度是一種合伙式的治理模式，應以自治為理念，奉行股東會中心主義，加強股東自治和章程自治；而新的股份公司制度則是一種兩權分離的治理模式，應以管制為理念，要求構建完善的股東大會、董事會及監事會三者相互制衡的治理結構，加強對財務公開及投融資的監管。公司法的規制對象重在股份公司，故規范結構應以股份公司為先，創設多種類型的股份公司模式，為民眾投資提供更多的制度選擇；有限公司的法律規范若與股份公司類似，則可通過準用技術，除此以外再設置僅適用于有限公司的個性化規范，以使整部公司法具有嚴密的邏輯體系。

2.創設特殊公司法律形式。美國為使中小企業既承擔有限責任，又免除雙重征稅的負擔，在《國內稅收法典》的S章創設了“S公司”，這類公司僅股東才所得稅納稅義務，當然“S公司”資格的獲得需滿足不超過35名具有美國國籍的自然人股東等條件。此外，美國于1996年通過了《統一有限責任公司法》，根據該法設立的有限責任公司(LLC)可以根據意愿選擇是否承擔無限責任，且享受合伙企業的稅收待遇，不繳納公司所得稅。公司制度在美國如此發達與美國政府從不吝嗇立法資源以提供適合各類投資主體的公司制度形式緊密相連。我國作為后發國家，在法律移植與借鑒他國立法經驗的過程中，亦應循之。在未來公司法結構變遷中，亦可適時引入類似“S公司”與“LLC”的公司形式，以激發中小投資者的創業熱情。

3.嚴格分離組織法與監管法。公司法是特別私法，提供公司組織形式與交易規則，并不承擔監管特殊資產的任務。目前公司法中“國有獨資公司”一章顯得與整部公司法大為迥異，這是歷史因素造成的，因原公司法承擔著國有企業改革的重擔，且原企業立法體系透著濃重的所有制色彩。未來公司法的結構變遷應回歸組織法與行為法的本質，摒除資產監管功能，將對國有資產的監管賦予特殊的國有資產監管法。此外，針對外資企業的組織形式也應由普通公司法進行規范，對外資的監管應交由特殊的外資監管法，進而實現內外資企業立法體系的統一。我國經濟體制改革的深化與市場經濟規則的完善須同步進行，而公司法作為市場經濟規則中比合同法、物權法更為基本的法律規范應隨著經濟的發展實現結構性變遷，方能為市場經濟構建堅實的主體基礎，使我國在21世紀實現國富民強的歷史目標。

作者：許曉琪單位：中國政法大學