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一、關于認繳資本制影響的思考

（一）是否能夠真正便利公司準入“1元錢也能開公司”成為大家對修法后內容的解讀，公司設立者可以根據自己的現有經濟能力、結合公司經營實際需要申報，不需要將錢存入指定賬戶，不需要再受到金額、出資方式的限制，也不需要跑驗資機構驗資。這一堪稱我國公司法歷史上的一個巨大的改革是否能夠實現預期目的呢？有觀點認為，“對于創業者影響并不是很大，可能只會在一定程度刺激創業者的熱情”。公司法2005年修法時對公司注冊資本的要求已經明顯降低，與公司成立運行所需要的基本資金也是比較相符的。如果無法按照此注冊資本要求成立公司，筆者認為，完全可以選擇其他經營模式，如個人獨資企業，此類型只需對資本申報即可不需實繳，或個體工商戶，對資本規模更沒有設置門檻。對商業經營里的模式選擇，筆者的觀點是不一定非公司形式不可，合伙、個體工商戶、個人獨資企業等形式對小規模經營來說更為靈活便利。

（二）便利準入的同時風險可能增大公司之所以能夠擁有獨立于出資人的法律人格，成為獨立承擔責任的主體，并使出資人能因此而將投資風險限制住，歸根結底還是因為公司擁有獨立的財產，財產對公司的意義已經與“人”這一社團法人構成的基礎并重，可以說公司就是人以財產進行的聯合。在商業實踐中，公司的“實力”這一抽象概念通常是基于對注冊資本這一重要指標的判斷。此次公司法在05年版本基礎上進一步修改資本制度，明顯傾向正在創業階段又沒有雄厚資本的小公司甚至是微型公司，和經營上相對資本力量來說更倚重知識力量、創造力的高科技產業和互聯網產業。然而與便利和效率一同到來的還有風險。既然一塊錢就可以注冊一家公司，而且繳足注冊資本的時間沒有限制，那么現實中可能出現這樣的狀況：一家公司章程寫明注冊資本一億元，10年、20年甚至更長時間內資金完成到位，但實際股東只投入了1萬元。在與這樣一家公司進行商業行為的過程中，相對方需要異常謹慎，如沒有配套制度與之對應，債權人的位置可能極其尷尬。讓更多的人能夠“白手起家”，促進小微企業、創新型企業成長當然是好事。同時，這一修法也昭示著主管部門的管理理念將由“嚴進寬管”向“寬進嚴管”轉變。也應對公司法修改后可能帶來的風險更加關注，如何保護債權人利益已經成為了我們不得不面對的問題。在目前相關配套制度沒有出臺的前提下，如何充分挖掘《公司法》已有的債權人保護機制并使其更加完善、更好的發揮作用是當務之急。

二、現有規定對債權人利益的保護

公司法第一條即明確了公司債權人保護屬于公司法的調整范圍，并規定了多項對公司債權人有利的制度。

（一）公司法人人格否認制度的確定《公司法》第二十條規定了公司法人人格否認制度，對解決我國公司以往實踐中存在的濫用公司法人人格和股東有限責任，損害債權人利益的問題提供了有力的法律依據，對于維護法人制度的健康發展和防止法人制度的價值目標被異化都具有重大的意義。

（二）公司運營過程中對債權人利益的保護1．規定了董事、監事、高級管理人員的忠實義務和勤勉義務和損害賠償責任。《公司法》第一百四十九條的規定，通過高管對公司的賠償保護公司的利益，也就間接保護了公司債權人的利益，而且我們還可以通過司法實踐的不斷豐富和發展董事、監事、高級管理人員的忠實勤勉義務，使他們在為公司和股東盡責的同時，承擔起對債權人的義務。2．對“實際控制人”和“利用關聯關系的行為”進行規制。《公司法》第十六條、二十一條、一百二十四條、二百一十六條的規定有利于防止公司實際控制人和利用關聯關系損害公司利益的行為，從而保護公司的利益，間接保護公司債權人的利益。3．重大事項公開制度，強制性規定公司公開某些重大事項重要信息及重要資料的制度。《公司法》第一百五十四條、第一百六十五條、第二百零三條的規定一定程度上解決了公司債權人信息不對稱的難題，使債權人能夠基于相對真實、完整和準確的信息做出理性的決策，使債權人的利益得到事前的保障。4。公積金和股東分配利潤的規定。《公司法》第一百六十六條、一百六十七條、一百六十八條、第二百零四條以保障公司資本的充足和真實，保障公司債權人的利益。

（三）公司清算階段對公司債權人利益的保護在此階段公司法對債權人的保護主要體現為公司債權人對清算公司所享有的特權，主要有：1．公司合并、分立和減資時享有要求公司清償債務和提供相應擔保的權利，如《公司法》第一百七十三條、一百七十七的規定，一百七十四條、一百七十五條公司還規定了合并、分立后債務的承繼。防止公司因為合并、分立、解散而損害公司債權人的利益。2．公司合并、分立、減資和清算時公司通知債權人和公告制度。《公司法》第一百七十三條、一百七十五條、一百七十七條、一百七十九條、一百八十五條詳細規定了在公司合并、分立、減資、清算時公司或清算組對公司債權人的通知義務和公告制度，以保障公司債權人的利益。3．擔保債權優先權制度。債權優先權主要指債權人的有擔保債權優先于股權受償，而且結合《中華人民共和國企業破產法》第一百零九條的規定，對破產財產享有擔保權的權利人，其財產可優先于其他權利受償。4．要求清算組成員賠償損害的權利。根據《公司法》第一百八十九條的規定，當清算組成員因故意和重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任，防止清算組成員在清算過程中通過不當行為利用手中的權利非法損害債權人的利益。5．在《公司法》第十二章法律責任部分重點規定了在公司合并、分立、減資、清算過程中違法行為所應承擔的法律責任，并且在二百零五條、二百零六條對清算組違法經營活動和其他違法活動所應承擔的法律責任進行了具體規定，使公司和清算組在公司合并、分立、減資、清算過程中行為符合法律的規定，保障債權人利益。

三、公司債權人保護制度的完善

（一）法人人格否認制度的完善《公司法》雖然在第二十條規定了人格否認制度的內容，但對其適用的標準及具體情形的實務操作上存在模糊地帶，目前我國司法實踐中多參考國外人格否認制度適用的情形。且對于人格否認僅能適用于母公司濫用子公司人格的方向，而對實踐中出現的母公司人員設立子公司掏空母公司現象無法適用。這些都說明我國公司法中的人格否認制度從內涵的理解、情形的列舉到操作的標準上都有較大完善空間。

（二）可以規定董事對債權人的損害責任承擔我國公司法可以借鑒國外公司法規定董事對公司債權人承擔義務的原則。公司董事在代表公司進行活動時，因故意或過失侵害他人合法權益并使他人遭受損害的，不僅公司應該對債權人承擔賠償責任，而且公司有關董事應對受害人承擔賠償責任；公司董事在執行公司職務時，未盡注意義務、忠實義務，導致公司資財不當損失，不僅公司、股東能夠提起訴訟，而且公司債權人也能夠提起訴訟。

（三）基于董事對債權人損害賠償責任承擔的責任保險如果公司法中加入董事對債權人的損害賠償責任，則有可能影響董事在公司管理中的積極性，因怕承擔責任而無所作為，因此購買責任保險對其是一種穩定性因素，并且可以同時保證董事對債權人承擔損害賠償責任時的清償能力，使債權人利益得到更全面的維護。

（四）確立債權人的集體組織，保證債權人知情權和參與權公司債權人盡管手中可能有大量且長時間持有公司債權，卻不可能享有股東在公司事務中的經營決策決定權和對管理者的決定權，當公司決定可能不利于債權人時無法做出任何事前的救濟。對此，應建立債權人的集體組織，使其對公司事務有恰當的知情權和參與權，“對公司管理層做出的各種與債權人有關的各種決策進行決策、表決，達成一致，并推選出債權人會議對外事務的代表，與公司管理層人員進行交涉和談判，主張自己的權利”。

任何改革都是有風險的。公司的獨立人格及獨立責任被惡意利用，會嚴重損害債權人的權益。我國現行的法律體制還不成熟，社會信用高度還在發展。在放開管制，增強市場活力的同時，要強化的還有事先風險防范機制和事后權利救濟機制。公司設立者要按照自己的實力來確定注冊資本；債權人合作前要做嚴謹的摸底調查；最終，那些濫用公司人格損害債權人利益的公司，自然會面臨法律責任的承擔，繼而會被市場淘汰，實現一種事后的監管。同時，也應逐步探索實現銀行的“老賴”黑名單和訴訟執行方面的“老賴”黑名單等信用信息資源公開透明并能適當整合，以配合事后監管。

作者：董文晶單位：山東農業大學文法學院法學系