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一、稅收優惠對破產重整的法律調整及問題剖析

相比破產清算程序，破產重整程序是我國破產法于2006年實施以來建立的一項新制度。在此之前，無論是為了促進企業破產清算工作，提高債權受償率，還是支持、幫助國有企業資產重組實現上市，抑或是協助四大資產管理公司對商業銀行不良資產進行處理，國務院、財政部、國家稅務總局以及各省市的稅務機關制定和頒布了大量稅收優惠政策，幾乎囊括了除個人所得稅以外的全部稅種。毫無疑問，這些稅收優惠措施在促進企業改制與上市、營造健康經濟秩序方面提供了切實有效的政策支持。重整期間，企業要通過持續經營達到重整目的，必須得到稅務機關正常提供發票、允許延期繳納稅款等方面的支持。然而，隨著改革開放的逐步深入以及資本市場的快速發展，針對企業破產重整“個案批復式”的稅收優惠政策開始呈現亂象之勢。破產重整中的稅收優惠政策因缺少必要的規范化和法制化處理而變得雜亂無章，并游走于稅收法定與稅收公平之間，阻礙了良好稅收環境的建立。

(一)稅收優惠對破產重整的法律調整

目前，我國破產重整中現行的稅收優惠政策多以部門規范性文件和個案批復的形式存在，主要涉及流轉稅、企業所得稅、財產稅和行為稅項下的十余個稅種，并逐步呈現出一般調整、特殊處理與綜合調整的態勢。

1．稅收優惠政策對破產重整企業的一般調整。上世紀90年代初，隨著我國經濟轉軌的順利進行以及資本市場的逐步開放，企業因資產處理、國企改制、上市融資的強烈需求而重整兼并者開始由少及多。在經歷了廣信深圳公司、大連證券公司、廣州壬豐房地產公司、中國聯通、中國兵器集團、中國遠洋運輸集團等數個具體破產重整案件的稅務處理后，與破產重整制度相伴的稅收優惠政策調整也由以往的個案批復、政令回函演變為全局性的普遍適用。現今，稅收優惠政策對破產重整企業的一般調整主要集中于契稅、印花稅、增值稅和營業稅，即重整企業對上述稅種一般性地享有減免待遇。概括而言:(1)對公司股權轉讓、合并分立和債轉股以及非公司制企業整體改建后，原企業土地、房屋權屬尚未發生實質性移轉的，免征或減征契稅;(2)除企業因改制簽訂的產權轉移書據直接免予貼花外，破產重整企業僅對新增加的資金按規定貼花，已貼花的資金部分不再征收印花稅;(3)納稅人在資產重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產以及與其相關聯的債權、負債和勞動力一并轉讓給其他單位和個人，不屬于流轉稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉讓不征收增值稅，涉及的不動產、土地使用權轉讓不征收營業稅。

2．稅收優惠政策對破產重整企業的特殊調整。破產重整企業除去其所享有的上述一般稅收優惠政策外，對在資產重組過程中發生的其他稅收是否依然能夠享受稅收優惠待遇不一而足。破產重整企業除免征印花稅、契稅和流轉稅外，還可依據不同的企業身份享受不同的稅收優惠政策。(1)破產重整企業因其所處行業的特殊性而享受特別優惠，比如對于被撤銷的金融機構進行資產處置和清理活動，不予征收房產稅、城鎮土地使用稅、土地增值稅、車船稅、城市維護建設稅和教育費附加;(2)破產重整企業因其屬于國有資本而享受特殊的稅收優惠待遇，比如中國聯通、中信集團以及中國郵政在進行資產重組與置換時均免征土地增值稅;(3)信達等四大資產管理公司對國有商業銀行的不良資產所進行的收購、承接、管理和處置活動，免除一切稅收。

3．稅收優惠政策對破產重整企業的綜合調整。企業獲得利潤是企業所得稅的征稅基礎，而破產重整企業在深陷財務困境時，生產經營活動往往處于停滯狀態，幾乎難以獲取利潤繼而繳納企業所得稅。但與此同時，當重整企業的所有者權益大于負債，其在進行債務重組、股權收購、資產收購、合并、分立之后，仍可就所獲得的部分增值收益課征企業所得稅。2009年財政部、國家稅務總局出臺了《關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》(財稅［2009］59號)，彌補了原稅收法規的不足，明確了企業重組的所得稅政策，有效降低了企業重組成本，從稅收角度對企業之間的合并重組予以鼓勵。稅收優惠政策對破產重整企業的綜合調整，其實質是嚴格秉承所得課稅的原則，對企業重整的稅務處理區分不同條件分別適用一般性稅務處理規定和特殊性稅務處理規定。

依照國家稅務總局的相關文件，除符合規定適用特殊性稅務處理的以外，企業重組依照一般性稅務處理規定來進行。其中，一般性稅務處理對破產重整中的企業法律形式改變、債務重組、股權收購、資產收購、合并、分立的相關交易分別做出了不同的規定，但無外乎以下程式:以公允價值為標準確認企業債務移轉、股權交易和資產轉讓的所得或損失，并據以計算企業所得稅的計稅基礎，最后按照清算進行所得稅處理，抑或原則上保持不變。此外，破產重整企業一旦符合適用條件，還可享受企業所得稅的特殊性稅務處理。相應的稅收優惠措施主要包括:以被收購股權或被轉讓資產的原有計稅基礎確定計稅依據、虧損結轉抵補和延期納稅。

(二)對破產重整中稅收優惠政策存在問題的剖析

目前，我國行政機關已經認識到稅收優惠政策對企業破產重整程序的重要作用，但優惠政策的制定和實施仍然基本延續著固有的權利本位思想。行政許可式的稅收減免規范性法律文件不僅破壞了稅收法定主義，導致稅收優惠政策的冗雜與低效，亦有礙于我國破產重整制度的健康運行。

1．部分破產重整中的稅收優惠政策缺乏統一性。在對破產重整中的稅收優惠政策進行梳理后不難發現，財政部及國家稅務總局已經注意到企業進行破產重整的特殊征稅環境。稅務部門雖已開始試圖對破產重整企業是否享有稅收優惠政策、如何享有稅收優惠政策進行統一規定，但依舊局限于對契稅、流轉稅和企業所得稅等個別稅種制定相應的稅務處理模式。契稅與印花稅是破產重整企業進行資產重組時必然涉及的稅種，但由于大多承受人或訂立人與原有企業僅存在法律形式之差異，而并無實質區別，亦無財產發生實際移轉，因而稅務機關一般予以減免。同樣，增值稅對貨物交易的增值額征稅，營業稅就企業取得的營業額課征，但由于資產重組活動中的合并、分立、出售、置換等行為并非實際產生增值額和營業額，因而稅務機關一般也予以減免。另外，企業所得稅的征稅對象是企業的利潤，但因破產重整企業深陷財務危機，生產活動停滯而難以發生利潤或所得，故而稅務機關針對不同情況對重整企業進行不同的稅務處理。除此以外，其他稅種的稅收優惠政策還較為散亂，缺乏應有的統一性規定或完整的稅務處理模式。

2．破產重整中稅收優惠政策的冗雜與低效。已初步形成的稅收優惠政策的一般性調整，并不能掩蓋稅務機關對破產重整企業的稅收優惠政策依舊缺乏有效的規范化管理的事實。可以說，個案批復與通知回函仍是確定重整企業享受稅收優惠政策的直接依據，因此亟待解決的問題仍有很多。一方面，經濟效益和社會效果成為破產重整企業享受稅收優惠政策的重要參考。前述稅收優惠政策所涉及的重整企業大多為國有資本，且為自然壟斷、金融地產等特殊行業。因其重整計劃具備涉案范圍廣、參與人數眾多、社會關系復雜、牽涉資產數額巨大、具有較強的地區影響力等因素，大多數企業由當地政府或中央政府主動促成重整方案的實施，也就形成了“凡遇大案要案，稅務機關批復減免”的局面。各種照顧性的稅收優惠政策雖對國有企業改制重組具有一定促進作用，但也破壞了稅收征管的內在制約機制，有礙國有企業與民營企業之間的公平競爭。而對于其他非國有資本的民營企業而言，在遭遇財務困境亟需資產重整、債務重組時，所能夠享受到的稅收優惠措施乏善可陳。使得本已承擔社會大量就業的中小企業因缺乏稅收優惠政策而導致破產重整計劃受阻，影響了經濟發展的活力與社會的繁榮穩定。

另一方面，稅收優惠政策的制定與實施缺乏效率，影響企業重整計劃的順利進行。目前，“申請、請示、批準”仍是確定破產重整企業享受稅收優惠政策的重要途徑和直接依據。我國目前對上市公司類似破產重整活動的稅收優惠問題有所涉及，但不夠全面，也不夠合理，企業能否獲得稅收優惠主要取決于稅務部門的個案批復。因此，對于努力把握重整時機的企業來說，稅務部門繁瑣且緩慢的行政效率顯然會影響重整計劃的制定與執行，錯失重整良機。即使地方政府積極促成稅務機關快速準予企業享受稅收優惠政策，也頗有違反稅收法定主義之嫌，有損良好稅收環境之形成。與此同時，與現行稅收征管體制相適應的逐級上報制度反映出稅收行政權力由中央集中行使，也在一定程度上減少了破產重整企業享受稅收優惠政策的可能性，延緩了破產重整計劃的實施。此外，目前破產重整企業能夠享有的稅收優惠措施過于單一，僅限于減免稅款和延期納稅，資產與債務重組所能涉及的稅式支出、投資抵免、稅前還貸、加速折舊和虧損結轉抵補等扶植性稅收優惠措施尚未被稅務機關廣泛適用。

二、破產重整中稅收優惠政策的規范化

為了順應財稅法治的要求，營造健康有序的稅收環境，應當對破產重整中的稅收優惠政策予以規范化和法制化，有效解決當前冗雜與低效的局面，合法合理地支持、幫助破產重整企業走出困境，重獲經營能力。英國、美國、德國、意大利等國就通過降低資本利得稅、再投入免稅、遞延納稅等稅收優惠政策，不同程度地鼓勵企業重整以獲新生。反觀我國，重整企業同樣應根據破產重整計劃制定與執行過程的不同，享受內容與程序也有所區別的稅收優惠政策。

(一)重整計劃議定期間的稅收優惠

破產重整與破產清算的最大不同之處在于，重整企業雖陷入財務困境，但尚有希望再生，營運價值與償債能力仍然存在;而清算企業則已經資不抵債，明顯喪失了清償能力。所以在我國破產法律制度中，破產清算企業必須交由管理人接管和處分，而破產重整企業可在管理人的監督下自行管理財產和營業事務。由此可見，破產清算的稅收債權相對固定，而破產重整期間的稅收債權時刻發生變化，需要稅收優惠政策在重整計劃議定期間依法進行靈活調整。此時的稅收優惠政策主要體現為稅收債權人所形成、報批和表決的稅收減免計劃，用以幫助困境企業重建企業財務，實現生產經營上的整頓和債權債務關系上的清理。

1．稅收減免計劃的法律原則。稅收減免計劃是稅收債權人(即稅務機關)在破產重整期間，依據稅收法律、法規以及國家有關稅收規定給予破產重整企業(即納稅人)減稅和免稅的稅務處理方案。根據《企業破產法》第82、84條之規定①，在破產重整期間，稅務機關作為稅收債權人的代表，參加討論重整計劃草案的債權人會議，對涉及稅收減免計劃的重整計劃草案進行表決。參加會議的稅收債權人可以通過表決的方式參與重整計劃草案，使得破產重整企業直接享受稅收優惠措施。破產法以公平償債、經濟秩序為己任，因而設置債權人會議協商解決清償事宜。但稅收并非簡單的債權，而是代表國家利益、社會整體利益的公法之債，非經法定程序不得肆意課征和減免。因此，稅收減免計劃的會議表決機制難免有違反稅收法定原則、依法稽征原則之嫌，凸顯了破產法與稅法在稅收優惠政策方面的價值差異。因此需要稅務機關秉承平衡協調之理念，堅持稅收正義原則，明確行政職權，依法裁定是否對破產重整企業給予稅收優惠政策。即各級稅務機關應按照規定的權限和程序進行減免稅審批，禁止越權和違規審批減免稅;有稅收減免職權的行政單位應以職權范圍為界限，通過行政決議的方式裁定是否通過稅收減免計劃，以此作為債權人會議表決時的依據。

2．稅收減免計劃的規則重鑄。當前的稅收減免政策主要分為報批類減免稅和備案類減免稅:納稅人享受報批類減免稅，應提交相應資料，提出申請，經具有審批權限的稅務機關審批確認后執行;納稅人享受備案類減免稅，應提請備案，經稅務機關登記備案后，自登記備案之日起執行。前者屬于裁量減免，后者屬于法定減免，而破產重整中的稅收優惠政策主要涉及報批類減免，備案類減免因符合條件即可享受而無須在債權人會議中進行表決。首先，報批類稅收減免計劃的啟動規則與現行稅收征管體制相一致，即由債務人向有權稅務機關申請批準，財政部和國家稅務總局等中央財稅機關享有此項職權。然而稅權的集中行使雖恪守了依法稽征原則，但降低了行政效率，容易貽誤企業的重整時機，影響重整計劃的制定與實施。相反，稅務機關在確保不損害國家稅收利益的同時，應當樹立服務型政府的行政理念，變被動審批為主動核查，在其審批權限內主動依職權對破產重整企業予以稅收減免。這就要求中央與地方、上級與下級之間可根據效能與便民、監督與責任的原則適當劃分審批權限。“在集中稅權、強化稅收剛性的同時，賦予基層主管稅務機關在企業破產重整中適當的稅收減免權和滯納金減免權，是完全可行的。”其次，稅務部門的稅收優惠政策不應拘泥于稅收減免，宜適當擴充稅收優惠措施的種類，靈活運用退稅、稅式支出、投資抵免、稅前還貸、加速折舊、虧損結轉抵補和延期納稅等其他方法，在豐富稅收征管規則的同時保證稅款不致無端流失。如美國財政部1919年規定，新股票計稅基礎等于原股票的成本，原持有人的股份沒有實現的利得轉變成新股份待實現的利得，這樣對資本利得就不是免稅，應稅所得就可以遞延到未來實現。再次，為防范濫用審批權限的風險，提高稅收減免計劃的審批效率，參與債權人會議或重整計劃的稅務人員應與審批部門的權限相分離，建立內部管理的防火墻機制。“不同的稅收有不同的代表機構，分別代表政府申報稅收和參加債權人會議。”參與者應為債務人企業與審批者之間傳遞信息的紐帶，并代表稅務機關參與重整計劃進行稅收監督。最后，適當簡化債權人會議涉稅環節的表決規則，由稅務機關派代表列席會議宣讀稅收減免計劃的裁定及內容即可。

3．稅收減免計劃的納稅評估。納稅評估能夠強化稅源管理，降低稅收風險，減少稅款流失，不斷提高稅收征管的質量和效率。不僅如此，強化破產重整中的納稅評估，能夠及時判斷稅收減免計劃的風險，影響企業稅收籌劃，降低重整計劃的成本，減少重整過程中稅收預期的不確定性。然而依據《納稅評估管理辦法(試行)》，目前的納稅評估并非稅務行政執法行為，只是稅務機關的內部工作管理規定，屬于稅務機關的內部審計行為，對納稅人沒有稅收執法行為的約束力。因此，今后在明晰納稅評估法律地位的同時，還應當對破產重整企業等重點納稅人的納稅申報(尤其是減、免、緩、抵、退稅申請)情況的真實性和準確性做出定性和定量的判斷，對破產重整中的稅收優惠政策加強管理與監控。

(二)重整計劃執行期間的稅收優惠

重整計劃經法院裁定批準實施后進入執行階段，期間發生的稅收債權屬于重整計劃外的新生稅收債權，相應的稅收優惠政策則需在重整計劃外單列。經破產重整債權人會議討論后的債權調整方案、債權受償方案已經確定了既有稅收債權，但在債務人的經營方案中(即重整計劃執行期間)的新生稅收債權存在一定程度的不確定性。在破產重整實踐中，此部分新生稅收債權往往計入破產費用優先清償，是破產重整企業享受稅收優惠政策的盲區。因此，為填補空白，首先應當確定對新生稅收債權予以減免的條件，即必須滿足征稅機關有處分權、有法律依據且滿足法律條件、征稅機關以行政決定的形式而為之等條件。如有學者提出“無稅重組”的主要條件包括:(1)經營的連續性;(2)權益的連續性;(3)企業缺乏納稅必要的資金;(4)重組必須有合理的商業目的。［9］其次，應當明確破產重整企業享受稅收優惠待遇的事由。具體可分為個別困難性優惠和宏觀調控性優惠，比如因恢復生產發生的稅費或納入國家營改增試點范圍后發生的費用。最后，目前的稅費免除主要有三種形式:法定免除、裁量免除和稅收赦免。屬于法定免除情形的破產重整企業應當遵循備案類減免稅的程序享受稅收優惠待遇。屬于裁量免除和稅收赦免情形的，有權稅務機關應當根據破產重整企業的應稅行為、財務狀況以及營運價值等事實，在職權范圍內依法決定施以稅收優惠政策，并且要求按照固定的納稅期限予以優惠，以提高行政效率、節約稅收征管成本。

(三)重整期間外的稅收優惠

重整程序終止后至企業實現持續經營、扭虧為盈期間，各級稅務機關應遵循依法、公開、公正、高效、便利的原則，強化破產重整企業的減免稅管理工作，決定其是否享有稅收優惠政策。同時，由于重整程序已宣告結束，生產經營活動逐步轉入正軌，因而對破產重整企業的稅收優惠應嚴格管理。可以考慮輔之以評估稅收優惠風險、明確稅收承擔主體、要求重整企業提供擔保等其他措施，確保國家稅款的足額征繳。此外，為了加大對企業境外并購所得的優惠力度，降低國內企業海外并購的稅收負擔，“應對進行境外并購重組的企業實行企業所得稅低稅率;對境外并購重組后的公司匯回國內的股息紅利給予免稅優惠”。

作者：劉佳單位：中國人民大學法學院