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一、美國教育合同理論的淵源

美國教育合同理論發源于其教育市場理論。當代著名經濟學家、諾貝爾獎獲得者弗里德曼教授被看做是美國教育市場化的創始人。早在1955年，弗里德曼就發表了《政府在教育中的作用》一文，提出上個世紀后半葉以來建立起來的公共教育制度是一種政府的壟斷，由于缺乏必要的市場競爭，這種壟斷體制容易導致效率低下、資源浪費，學校對學生和學生對自己的學習均不負責任。這種教育體制無論從經濟、社會，還是從教育上看都是失敗的。要改變這種狀況，唯一的出路是推行教育市場化，將市場規則運用于教育領域。要實現教育的市場化，其前提就是建立教育服務的市場交換關系，建立起全國統一的教育競爭市場，無論是公立的還是私立的教育機構，都應當是獨立、平等的競爭主體。教育機構在市場中處于平等的競爭地位，在吸引和滿足“消費者”需要的條件下進行競爭，以獲得生存與發展。美國另一位著名學者海耶克，也將經濟學理論運用于教育領域，他認為，市場是教育活動的基礎和依據，應將市場的競爭原則運用于教育領域。學校和學生雙向選擇的唯一途徑是市場競爭過程，教育唯一的平等形式是市場公平，教育機構的多少和受教育者的多少均由市場供需決定，比如多少人需要接受高等教育完全由教育和就業市場決定。[5]在教育市場理論下，政府只是在市場機制容易失靈的地方發揮作用，比如美國聯邦和州政府第一次教育峰會通過的《美國2000：教育戰略》就是為指引教育改革方向而通過的文件。[6]教育市場理論必然導致教育合同制度的運用。合同規則是市場經濟的基本規則。市場交易離不開交易主體（市場主體）、交易對象、交易合意，這些正是合同的要素。具備什么條件方能成為交易主體，何種事務可成為交易對象以及成為何種交易的對象，交易合同依據何種程序進行以及如何才算達成，已經達成的合同發生何種法律效力，在何種情況下合同可被變更或解除，交易主體違背合同時采用什么法律手段加以救濟等，都需要通過合同主體、合同標的、合同訂立、合同變更、違約責任等制度加以規范。因此合同法規則成為了市場經濟的核心交易規則。[7]基于教育市場理論，教育服務是教育機構向受教育者提供教育設施、教育技術和教育內容等方面的服務，教育消費是受教育者有償地接受教育服務。受教育者在接受教育服務時，向教育機構支付一定的教育成本，于是必然在兩者之間形成某種直接的價值交換關系，這種關系便是教育合同關系。

二、對我國教育合同法律制度建設的啟示

美國教育合同理論雖然不能解釋我國教育機構與受教育者之間的所有法律關系，比如由政府財政負擔的公益教育機構對學生進行學籍管理的活動，學校就具有單方行使權力的地位，但教育合同理論至少可以合理說明教育機構與受教育者之間的大部分法律關系。比如，高等教育關系就是主體雙方意思表示一致的產物，高等教育合同的訂立同樣適用合同要約承諾制度，學生填報志愿是一種要約邀請，高等院校向學生發放錄取通知書就是高等教育合同的要約行為，學生按要求到校報到就是高等教育合同的承諾行為；在義務教育階段，國家在教育合同的訂立上采取相應的政策予以保障，即“強制締約”，但這種“強制締約”并不影響教育合同當事人在權利義務享有及履行上的合同關系，學校仍然對學生承擔提供教育服務的義務；各種教育培訓機構與學員通過協議明確教育內容，更是一種合同關系。因此，美國的教育合同理論對我國教育合同法律制度建設具有一定的啟示意義，具體表現在：

（一）以市場理論為基礎構建教育合同制度以優化教育資源配置

美國的教育合同制度是建立在教育市場理論基礎上的。近幾年來，美國的教育領域的市場化傾向越來越明顯。美國大規模地實行公立學校私營化，把市場競爭和營運機制運用到教育領域。[8]這促進了以市場需求為導向對教育服務進行投入，有效優化了教育資源配置。1998年聯合國經濟合作與發展組織（OECD）在其發表的《重整高等教育》報告中就對教育市場化做了如下定義：“把市場機制引入高等教育中，使高等教育運營至少具有如下一個顯著的市場特征：競爭、選擇、價格、分散決策、金錢刺激等。它排除絕對的傳統公有化和絕對的私有化?！敝袊诩尤隬TO協定書中對外國教育服務在我國的商業服務做出部分承諾，已說明我國在一定程度上承認了教育市場，這也為推行教育合同制度奠定了基礎。中國在計劃經濟時期，教育資源稀缺，教育雙方的地位不平等是很正常的，但隨著市場經濟體制逐步確立和教育日益走向大眾化，教育資源供應日趨豐富，教育關系的理想模式已經從過去不平等的關系轉變為現在平等的“服務—消費型”。在新的教育關系下，教與學之間在一定程度上是基于教育市場的調節和雙方自愿協商而形成教育服務關系，雙方有著平等的對應的權利義務，這種關系實質上是一種教育市場中的合同關系。教育領域引入合同機制，那么建立在合同規則之上的平等自由競爭機制、供求機制、利益驅動機制等市場機制便可自然而然地形成并運行。這樣一方面，受教育者對教育服務的選擇，可以促使教育機構提高服務質量，在教育機構之間形成優勝劣汰，促進教育資源優化配置；另一方面，教育市場化之后，受教育者的就業也通過市場進行，就業市場引導著學生的教育選擇，學生的教育選擇決定著教育機構的專業設置等，這也就實現了就業與教育的市場化對接。

（二）盡快進行教育合同制度立法

美國合同法制度經過長期發展，已十分完善，其合同法一般規則都可以適用于教育合同糾紛的處理，除此外美國還通過判例和制定法豐富具體的教育合同規則，如前述的聯邦流動教育合同立法。目前我國《合同法》未對教育合同進行明確規定，《教育法》也未設教育合同條款，由于缺乏正式的教育合同制度加以規制，導致我國教育領域存在很多問題，比如有些教育主體不符合合同主體要求，超出自己的能力范圍采取掛靠等方式開辦高層次的學歷教育或在不具備辦學資格的情況下以學校、培訓中心的名義在教育市場招攬生源；有些教育合同只規定學生交學費和學校頒發文憑的內容，對于教育服務的過程和效果一概不提，實際上等同于文憑買賣；有些教育合同對必要條款約定不明確，對權利義務規定不合理，缺乏違約責任和糾紛解決方法的規定，造成糾紛出現時合同形同虛設。這些問題只有確立規范的教育合同法律制度，將教育合同納入到法律規范和政府指導管理的范圍內，才能使問題得到根本改觀。隨著教育體制改革的推進，《社會力量辦學條例》、《民辦教育促進法》等法規的頒布，我國教育投資主體多元化發展，教育市場體系初步形成。在教育關系的確立過程中，不能再片面地強調國家、教育機構的意志，而忽視受教育者的利益。教育機構和受教育者或委培單位之間的權利義務必須通過教育合同來規范，這都要求我國盡快進行教育合同立法，建立教育合同制度。三、我國教育合同法律制度的立法設想與實踐目標引入教育合同制度，最重要的步驟就是進行教育合同立法，鑒于我國目前《合同法》、《教育法》在教育合同立法方面都還是空白，因此，需盡快確立我國教育合同法律制度的立法模式與預期的實踐目標。

（一）我國教育合同法律制度的立法設想

對于我國應如何進行教育合同立法，各界認識不一。筆者認為，目前的《教育法》是一部公私法混合性質的法律，并著重于行政管理秩序的維護，因此并不適合規定具有平等關系的教育合同制度；而教育合同有不同與一般的民事合同的特征，教育合同在訂立、履行方面存在著政府管制，如教育合同訂立過程中政府對教育合同進行管制的具體方式，可以是審核批準、登記、鑒證等，對嚴格執行國家指令性計劃的教育合同，必須經教育行政主管部門審核批準，執行國家指導性計劃教育合同，必須經教育行政主管部門登記，不執行國家計劃的教育合同，必須報教育行政主管部門鑒證。因此，教育合同也不適合在《合同法》中進行規定，其最適合的立法模式是進行單行立法，國務院可以先制定一部專門的《教育合同條例》，對教育合同作出全面的規定。在積累一定的司法與立法經驗時，再由全國人大制定專門的《教育合同法》。先行制定的《教育合同條例》，可以分為總則和分則兩部分?！督逃贤瑮l例》總則中要對教育合同的一般規定、教育合同的訂立、教育合同的效力、教育合同的履行、教育合同的變更和轉讓、教育合同的權利義務終止、違約責任進行規定。一般規定確定教育合同的立法任務、立法原則、教育合同的性質與解釋、適用范圍、教育合同糾紛的救濟規則等基本問題。其中在適用范圍中要排除部分教育機構、部分教育行為的適用，比如由國家完全資助管理的軍事院校的教育行為、高校依據學位規則決定學位授予與否等不適用教育合同規則。教育合同的訂立中要確立訂立教育合同的締約能力要求、合同訂立形式、合同的主要條款以及合同訂立的要約邀請、要約、承諾等過程。教育合同的效力部分需要確立教育合同的生效要件、無效的教育合同、可變更或者可撤銷的教育合同以及效力待定的教育合同。教育合同的履行部分需要確立教育合同履行的規則，包括合同履行內容的確定、同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權、代位權以及撤銷權等。教育合同的變更和轉讓部分需要確立教育合同變更和轉讓的條件和程序等問題。教育合同的權利義務終止部分需要明確教育合同解除的情形、程序以及后果等問題。教育合同違約責任中需要確立違約責任的認定、違約責任承擔的形式、免責條件等問題。《教育合同條例》分則中，可以以學歷教育合同和非學歷教育合同的分類為基礎，分別確立初等教育合同、中等教育合同、高等教育合同以及培訓教育合同等具體教育合同類型的權利義務細則。

（二）我國教育合同法律制度的實踐目標

1.規范教育機構與受教育者的關系

建立教育合同法律制度，可以使教育機構與受教育者處于平等的地位，一方提供教育服務，一方進行教育消費，學校為學生提供知識、技能等方面的學習服務（即教育產品），這種服務是教育設施、設備、教育技術和教育內容的有機結合，學生是教育產品的消費者。這種平等互換關系正是教育市場化存在的根基，也是規范教育機構與受教育者關系的關鍵。首先，教育合同引入了自由平等的正確理念、強調了受教育者的權利主體地位，合同主體可以憑借教育合同抵制任何機關、團體和個人對教育服務和教育消費行為的非法干涉，維護自身的合法權益。教育合同還為保護教育市場競爭提供有效的手段和明確的依據，促進教育機構強化責任意識，不斷提高教育服務質量。[9]其次，高等教育具有有效預防教育糾紛的功能，近年來教育糾紛頻發，其中一個重要原因就在于當下我國教育體制改革，特別是高等教育體制改革已使原來由國家免費或基本免費的教育模式逐漸演變為由學生支付學費購買教育服務，但學校的管理者們卻仍然沿襲以往家長式的管理模式，忽視了“依法治?！保鲆暳撕贤p方權益均受法律保護的規則，致使學生權益輕易被侵害。通過教育合同有利于明確教學雙方的權利與義務。促進教育機構對自己學生管理行為的合法性與合理性的判斷，依法進行教育活動。

2.統一教育糾紛司法裁判規則

近年來學生起訴學校的教育訴訟在司法實踐中屢見不鮮，但審理結果卻呈現出紛雜、不統一的局面，法院對教育糾紛是否應當受理及其如何審理有不同的看法，教育界對法院的判決也褒貶不一，但無論如何，司法裁判的不統一，嚴重影響了司法機構的權威性以及教育活動規則的可預見性。紛爭的根本點在于我國缺乏此類案件的統一的裁判規則以及對教育機構與受教育者之間法律關系的不同認識上。其實，許多教育糾紛是應該作為教育合同糾紛來處理的，教育合同的訂立、效力、履行、違約責任等規則只要健全，是完全可以處理這些糾紛的。比如，我國普遍存在的教育合同訂立過程中受教育者繳納的擇校費和贊助費，只要是自愿的且不違反收費規定，就可以作為教育合同訂立時雙方協商的合同訂立條件來處理；教育機構在招生廣告中作出虛假宣傳、不實的招生信息等，學生在受欺詐的情況下訂立教育合同的，作為受害方的受教育者就可以請求法院撤銷該教育合同；如果教育機構在受教育者入學時向其公布了學生守則等內部規章制度，受教育者之后實施這些違紀行為，教育機構將其開除也符合合同單方解除權行使規則；再比如，教育機構提供的教學生活設施不符合安全標準而導致受教育者人身傷亡時，如實踐中發生的教學樓護欄倒塌致使學生受傷的，因保障教學生活設施安全是教育機構基本的合同義務，此時教育機構應承擔相應的違約責任?？傊?，教育合同規則可以解決大部分教育糾紛，也可以統一教育糾紛司法裁判規則，促進教育機構自主權的行使和受教育者基本權利的保障。

作者：嚴鴻雁單位：河南理工大學