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1我國(guó)電子政務(wù)立法的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)緊迫性

電子商務(wù)管理模式的運(yùn)用，促使政府內(nèi)部各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)能夠通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)及時(shí)了解、指導(dǎo)和監(jiān)督各部門(mén)的工作，促進(jìn)各個(gè)政府部門(mén)之間實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)資源共享，提高辦事效率，改善政務(wù)質(zhì)量，優(yōu)化服務(wù)水平，同時(shí)電子政務(wù)的公開(kāi)透明化也助于公眾監(jiān)督政府依法行政，加強(qiáng)政府人員的自律性。

1.1電子政務(wù)立法的理論基礎(chǔ)

第一，民主和權(quán)利理念。民主源于希臘字“demos”，意為人民，是以少數(shù)服從多數(shù)的方式來(lái)管理國(guó)家的一種制度。哈耶克認(rèn)為：民主“是保障自由的最為重要的手段之一，作為人類(lèi)迄今為止所發(fā)現(xiàn)的能夠以和平方式更替政府的方法，民主乃是一種極其重要但卻具有否定性的價(jià)值——這種價(jià)值的作用可以與預(yù)防瘟疫的衛(wèi)生措施相比擬：盡管這類(lèi)措施的功效是我們很難意識(shí)到的，但是沒(méi)有這些措施卻可能是致命的。”此處民主理念是指公眾擁有平等的廣泛的參與到公共決策過(guò)程中的機(jī)會(huì)，公眾通過(guò)參與國(guó)家管理，可以了解決策過(guò)程、表達(dá)見(jiàn)解、提出質(zhì)疑、進(jìn)行監(jiān)督，進(jìn)而維護(hù)自己的合法權(quán)益。電子商務(wù)是公民實(shí)現(xiàn)參政議政和民主權(quán)利的一種新途徑，各方面發(fā)展尚有不完善的地方，因而只有對(duì)其進(jìn)行立法規(guī)定，才能政府決策的科學(xué)化和民主化，真正實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利。第二，正當(dāng)程序觀念“。任何行政行為的實(shí)施在客觀上都有它一定的時(shí)間和空間形式。所以從這一角度講，只要有行政活動(dòng)的存在，就有行政程序的存在，行政程序與國(guó)家、與行政一樣古老。”公正合理透明的程序性規(guī)定才能保證實(shí)體性的正義。鑒于電子政務(wù)具有虛擬性、網(wǎng)絡(luò)化、無(wú)紙化等特征，這與我國(guó)傳統(tǒng)的重視程序的理念相互矛盾，基于此需要對(duì)電子政務(wù)的程序規(guī)定進(jìn)行重新設(shè)定，需要通過(guò)立法手段保障其實(shí)施。只有這樣才能防止政府決策的隨意化，促使政府和公眾之間建立合理的有效的溝通機(jī)制。第三，全球化觀念。隨著經(jīng)濟(jì)和科技的全球化，全球范圍內(nèi)的國(guó)家為了共享公共資源都在建立一種有效的溝通機(jī)制，各國(guó)之間的聯(lián)系日益緊密。我國(guó)在外國(guó)的影響引進(jìn)電子政務(wù)這一新型管理方式，從近些年的發(fā)展來(lái)看，與國(guó)外的發(fā)展尚有差距，為了彌合差距，中國(guó)必須與全球接軌，建立與全球接軌的電子政務(wù)管理法律和規(guī)則。在參照國(guó)際認(rèn)可的電子政務(wù)規(guī)則的基礎(chǔ)上制定適合我國(guó)國(guó)情的法律，進(jìn)而提高政府管理水平。

1.2電子政務(wù)立法的現(xiàn)實(shí)緊迫性

第一，現(xiàn)有立法的層級(jí)較低。我國(guó)有關(guān)電子政務(wù)的法規(guī)和規(guī)章的等法律規(guī)范較多，但是由于我國(guó)尚且處于電子政務(wù)立法的起步階段，因此和國(guó)外相比，法治化水平較低。考察我國(guó)的現(xiàn)有法律規(guī)范，專(zhuān)門(mén)涉及電子政務(wù)建設(shè)的規(guī)定多以“規(guī)章”的形式出現(xiàn)，有關(guān)此問(wèn)題的專(zhuān)門(mén)法律或者法規(guī)尚未出臺(tái)，而且這些規(guī)范性文件并沒(méi)有明確電子政務(wù)的法律地位，這在一定程度上影響了電子政務(wù)作用的發(fā)揮。第二，法律體系不健全，缺乏統(tǒng)一的綱領(lǐng)性法律。從目前我國(guó)有關(guān)電子政務(wù)的規(guī)范來(lái)看，立法模式屬于分散立法，即將電子政務(wù)相關(guān)的內(nèi)容分散在各個(gè)單行法中，如《電子簽名法》《、行政許可法》等。這種狀況導(dǎo)致缺乏統(tǒng)一的立法標(biāo)準(zhǔn)及原則，從而在實(shí)際的解決糾紛的過(guò)程中，出現(xiàn)了法律之間的沖突，也影響電子政務(wù)功能的發(fā)揮。第三，現(xiàn)有規(guī)范的內(nèi)容不明確，可操作性不強(qiáng)。縱觀我國(guó)現(xiàn)有關(guān)于電子政務(wù)的法律文本可見(jiàn)，關(guān)于電子政務(wù)的規(guī)定多為原則性、概括性的規(guī)定，嚴(yán)重缺乏具體的實(shí)施規(guī)范和實(shí)施程序，因此許多深層次的問(wèn)題難以解決，導(dǎo)致電子政務(wù)在具體運(yùn)行中，相關(guān)的權(quán)力得不到規(guī)制、權(quán)利得不到保障、義務(wù)得不到落實(shí)，造成公眾對(duì)政府信息的需求和供給之間出現(xiàn)了矛盾。同時(shí)，對(duì)于電子政務(wù)中公民隱私權(quán)保護(hù)、信息安全、監(jiān)督機(jī)制等問(wèn)題法律規(guī)定尚屬空白。

2國(guó)外電子政務(wù)立法狀況

美國(guó)作為世界上公認(rèn)的信息化國(guó)家，是全球范圍內(nèi)最早提出電子政務(wù)的國(guó)家，到目前為止也是電子政務(wù)水平發(fā)展最高的國(guó)家。從20世紀(jì)90年代，電子政務(wù)興起到如今，經(jīng)歷了二十多年的發(fā)展，美國(guó)的電子政務(wù)已經(jīng)相當(dāng)成熟，在其快速發(fā)展的背后，法律制度建設(shè)發(fā)揮著舉足輕重的作用。美國(guó)有關(guān)電子政務(wù)的立法，立法機(jī)關(guān)及行政機(jī)關(guān)出臺(tái)了很多法規(guī)，主要涉及以下幾個(gè)方面：第一，電子政務(wù)的宏觀管理和維護(hù)，主要涉及立法的基本原則和精神。如1996年通過(guò)的《克林格-科恩法案》要求各聯(lián)邦機(jī)構(gòu)任命CIO履行法案規(guī)定的IT管理任務(wù)、要求建立整合的信息技術(shù)系統(tǒng)；1996年的《聯(lián)邦信息技術(shù)管理?xiàng)l例》要求建立一個(gè)協(xié)調(diào)、暢通的跨越行政部門(mén)界限的整合電子政府系統(tǒng)，同時(shí)也完善了電子政務(wù)的全套管理體系。第二，內(nèi)部工作效率的提高及工作流程的優(yōu)化，主要以通過(guò)強(qiáng)調(diào)聯(lián)邦機(jī)構(gòu)內(nèi)部提高工作效率、優(yōu)化組織配置來(lái)引導(dǎo)電子政務(wù)優(yōu)勢(shì)的發(fā)揮。如1986年《文書(shū)削減法》及1998年《政府文書(shū)銷(xiāo)毀法》。第三，信息公開(kāi)與自由方面，主要涉及電子政務(wù)信息公開(kāi)化和透明化，賦予公眾知情權(quán)。第四，信息安全方面，主要是在政府部門(mén)的網(wǎng)絡(luò)交易、整體電子架構(gòu)的保護(hù)及計(jì)算機(jī)安全方面做出立法規(guī)定。保護(hù)信息及信息系統(tǒng)，防止其被非法濫用、泄露、篡改或刪除。同時(shí)也加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)、移動(dòng)設(shè)施等硬件設(shè)備的檢測(cè)和監(jiān)管。第五，公民隱私權(quán)，關(guān)于此問(wèn)題最早的成文法是1974年出臺(tái)的《隱私法》，要求用計(jì)算機(jī)對(duì)公民個(gè)人信息登記時(shí)要注意保密性。由此可見(jiàn)，美國(guó)電子政務(wù)立法是在循序漸進(jìn)的原則指導(dǎo)下，以技術(shù)進(jìn)步為支撐點(diǎn)，并不斷調(diào)整機(jī)構(gòu)設(shè)置的基礎(chǔ)上逐步建立的。加拿大在電子政務(wù)發(fā)展方面，起步較晚，但發(fā)展速度迅猛，電子政務(wù)已經(jīng)相當(dāng)成熟，位居全球首列。1995年，建立了鏈接各省政府信息的網(wǎng)站。1999年，正式頒布了國(guó)家電子政務(wù)戰(zhàn)略計(jì)劃——政府在線，到2004年實(shí)現(xiàn)所有政府信息和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)化，并把信息安全問(wèn)題放在首位。1999年，通過(guò)了《統(tǒng)一電子商務(wù)法》，為政府實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)化辦公提供了安全可靠的保障。加拿大電子政務(wù)建設(shè)旨在：以民眾為核心，提供有責(zé)任心、更好更有效的服務(wù)。其電子政務(wù)范圍涉及公民、商業(yè)、國(guó)際聯(lián)系三類(lèi)內(nèi)容，包括了從出生到死亡各個(gè)方面、各個(gè)層次的需求服務(wù)。電子政務(wù)從而成為連接加拿大政府和公眾的橋梁，也實(shí)現(xiàn)了克雷蒂總理所提到的：信息化建設(shè)的目標(biāo)是“連接加拿大人——把加拿大人與世界相連”。日本作為亞洲較為發(fā)達(dá)的國(guó)家，網(wǎng)絡(luò)信息化較其他國(guó)家相比發(fā)展步伐較早，發(fā)展程度也較高。日本在電子政務(wù)的立法模式方面、技術(shù)角度、設(shè)計(jì)理念都與歐美國(guó)家不同，具有典型的東方特點(diǎn)。日本在電子政務(wù)立法中，強(qiáng)調(diào)外部法制環(huán)境建設(shè)和電子政務(wù)自身法陣的法制建設(shè)，通過(guò)電子政務(wù)方面的立法及政策制定，對(duì)民法、商法、行政法做了立法改革，形成了完整的電子政務(wù)法律體系建設(shè)，解決了電子政務(wù)發(fā)展中的問(wèn)題，如技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、信息公開(kāi)、電子簽名及認(rèn)證等。通過(guò)立法明確規(guī)定了解決辦法，從而初步形成了以法律政策為導(dǎo)向，激勵(lì)公眾廣泛參與的電子政務(wù)模式。同時(shí)，日本電子政務(wù)不僅以提高服務(wù)質(zhì)量、促進(jìn)信息公開(kāi)透明化為目標(biāo)，還包含通過(guò)電子政務(wù)實(shí)現(xiàn)“電子民主化”，即實(shí)現(xiàn)政治家與政治，以及政治家與市民、企業(yè)之間更趨緊密的交流，從而引導(dǎo)電子政務(wù)良性發(fā)展。

3我國(guó)電子政務(wù)立法構(gòu)想

電子政務(wù)的健康發(fā)展需要完善的電子商務(wù)法制建設(shè)。針對(duì)我國(guó)當(dāng)前電子商務(wù)法制建設(shè)問(wèn)題眾多的現(xiàn)狀，需要制定一部具有綱領(lǐng)性的專(zhuān)門(mén)針對(duì)電子商務(wù)的部門(mén)法，并且在此基礎(chǔ)上逐步建構(gòu)一套完善的電子政務(wù)法律體系，從而引導(dǎo)我國(guó)電子政務(wù)健康發(fā)展。

3.1制定基礎(chǔ)性法律

電子政務(wù)基本法具有基礎(chǔ)性地位，是制定其他法律法規(guī)的依據(jù)，是建立完善的電子政務(wù)法律體系的前提。基本法對(duì)電子政務(wù)立法的原則和基本精神作出統(tǒng)一的規(guī)定，能夠消除現(xiàn)行立法分散的弊端，從而統(tǒng)領(lǐng)和指導(dǎo)其他單行法。從實(shí)體方面，電子政務(wù)基本法在內(nèi)容上包括立法的基本原則和基本精神、電子政務(wù)的法律地位、電子政務(wù)組織機(jī)構(gòu)、電子行政行為以及電子政務(wù)監(jiān)督等等方面。從程序方面，由于電子政務(wù)可以在公眾足不出戶(hù)的情況下通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、電信設(shè)備等辦理行政手續(xù)，是一些相關(guān)的程序性規(guī)定失去意義，會(huì)導(dǎo)致電子公文程序合法障礙的出現(xiàn)。因此，電子政務(wù)基本法對(duì)程序性規(guī)定要格外注意，主要包括：發(fā)生爭(zhēng)議后地域管轄問(wèn)題、訴訟時(shí)效問(wèn)題、取證問(wèn)題以及求償對(duì)象與追償主體問(wèn)題等程序性事項(xiàng)。

3.2構(gòu)建完善的電子政務(wù)法律體系

電子政務(wù)的法律體系構(gòu)建既包括電子政務(wù)自身的法律建設(shè)又包括對(duì)其所依賴(lài)的外部法律環(huán)境的建設(shè)。從外部法律環(huán)境出發(fā)，為適應(yīng)現(xiàn)代信息化管理國(guó)家的模式，改善我國(guó)現(xiàn)有《行政法》、《民法》《、商法》等法律對(duì)其的規(guī)定，為制定《電子政務(wù)法》奠定良好的法制基礎(chǔ)；從電子政務(wù)自身法律建設(shè)角度，應(yīng)包括：基礎(chǔ)性法律、核心法律、運(yùn)作性法律三個(gè)方面。首先《，電子政務(wù)法》作為基礎(chǔ)性法律具有指導(dǎo)性意義，是電子政務(wù)法律體系中的“憲法”；其次，制定《電子政務(wù)技術(shù)法》、《電子信息安全法》《、電子信息公開(kāi)法》《、電子政務(wù)組織法》《、電子行政行為法》、《電子信息隱私權(quán)保護(hù)法》等核心性法律；最后，還要制定《電子政務(wù)監(jiān)督法》《、互聯(lián)網(wǎng)管理》等運(yùn)作性法律。這些法律的修改或制定在內(nèi)容和精神上要相互一致，不能相互沖突。同時(shí)對(duì)于現(xiàn)存的法律規(guī)定要進(jìn)行相應(yīng)的修改，以符合電子政務(wù)法律體系的基本精神，從而形成一個(gè)效力等級(jí)由高到低、由全局到部門(mén)的完善的電子政務(wù)法律體系。

3.3法律的內(nèi)容要明確具體，增強(qiáng)可操作性

電子政務(wù)作為新興的管理手段，運(yùn)行過(guò)程中出現(xiàn)了很多法律問(wèn)題，這就要求法律在制定過(guò)程中要清晰明確，防止模糊不清。例如：《電子信息安全法》既要保證公眾對(duì)電子信息的充分利用，又要增強(qiáng)對(duì)公眾個(gè)人隱私的保護(hù)。因此，在立法過(guò)程中要明確電子信息安全的法的基本精神和基本原則，在此指導(dǎo)下構(gòu)建電子信息安全標(biāo)準(zhǔn)、操作規(guī)則以及出現(xiàn)侵犯信息安全的制裁和救濟(jì)措施等等。《電子政務(wù)組織法》是對(duì)政府機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)化后的組織機(jī)構(gòu)的管理法規(guī)。它應(yīng)包含如下內(nèi)容：電子政府的設(shè)置方式、電子政府的法律屬性和地位、電子政府的主管部門(mén)及電子政府的職權(quán)職責(zé)等內(nèi)容。《電子政務(wù)監(jiān)督法》具體規(guī)定因電子政務(wù)產(chǎn)生糾紛或?qū)﹄娮诱粷M(mǎn)時(shí)進(jìn)行監(jiān)督和采取救濟(jì)來(lái)保護(hù)自己權(quán)利的法律。主要包括：監(jiān)督的原則、種類(lèi)、主體、方式等，救濟(jì)的原則、主體、途徑、管轄及處理等問(wèn)題。

作者：張歡歡單位：河海大學(xué)法學(xué)院