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一、電子證據理論概述

電子證據是一種電子記錄，這種記錄可以被作為證據研究，并能證明案件相關事實。電子證據的形成要借助于電子技術或者電子設備，并依靠信息技術產生。電子記錄可以數字化形式進行存儲，可以存在于計算機、電子儲存設備等載體，也可與載體分離，并能多次復制到其他載體。現今社會，時代與技術的不斷發展變化，電子證據的表現形式更加豐富。電子證據的表現形式不局限于人們通常所見的電子郵件、電子聊天記錄，還包括表現為電子資金劃撥、電子數據交換、電子簽章和電子公告牌記錄等各種形式的電子記錄。而從廣義上來說，電子證據范疇還包括電報、電話、傳真資料以及手機短信、電子文件、計算機數據庫等作為具備電子證據的特點的載體的證據。

二、電子證據的證據資格的判定

電子證據的證據資格問題主要是關于何種證據能夠進入以及何種證據應該排除自訴訟程序或其他證明活動的問題。要認定事實材料的證據資格,使該證據材料能夠被采納，必須滿足兩個條件：一是形式上該事實材料要能滿足法律對該證據形式的特定要求；二是調查收集及相關程序上該事實材料的合法有效。對證據資格的考查,也應從這兩方面進行。

(一)電子證據的形式合法性早在2005年4月，《電子簽名法》第7條規定：“數據電文不得僅因為其是以電子、光學、磁或者類似手段生成、發送、接收或者存儲的而被拒絕作為證據使用。”此條規定奠定了電子證據在訴訟活動中的合法地位。2013年1月1日起施行的新的《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條規定“可以用于證明案件事實的材料，都是證據。證據包括：（一）當事人的陳述；（二）書證；（三）物證；（四）視聽資料；（五）電子數據；（六）證人證言；（七）鑒定意見；（八）勘驗筆錄。證據必須經過查證屬實，才能作為認定事實的根據。”該條規定正式將“電子數據”規定為法定證據種類之一。

(二)電子證據的收集方法及程序的合法性合法性是電子證據具有證據資格的一個重要標準。電子證據的收集方法及程序的合法性是指在民事訴訟的取證過程中取證主體、取證形式及收集程序必須符合法律的有關規定。由于電子證據具有的特殊性，其合法性特別體現在電子證據的產生、傳遞、存儲等方面,對于這些方面的處理極易出現對言論自由權、隱私權等公民基本權利的侵犯。在非法證據排除的問題上，世界上絕大多數國家對于非法證據并不一律排除，我國也對非法證據也只是設定了有限的排除規則。對于電子證據而言，凡是其生成、取得等環節不合法，且其不合法程度足以影響證據真實性的或者足以影響某一重大權益的，則可考慮對其加以排除[1]。

三、電子證據的證明力

（一）電子證據的證明力及其審查這里我們所說的電子證據的證明力即證據力，是指該證據在證明待證事實的過程中所產生作用的大小與強弱。如果某項電子證據可以單獨地證明待證事實，與整個案件或待證事實具有直接的關聯性，那么這項證據就具有較大的證明力；相反如果該電子證據不能夠單獨證明待證事實，則可視其為間接證據，其證明力較小。在“中國電子證據第一案：薛燕戈訴張男案”中，原告為了主張導致其無法到密歇根大學就讀的電子郵件是由其室友所發，申請網絡服務提供方提供了郵件發送的上網賬號、上網計算機IP地址和代號、電子郵件的發送時間和歷史記錄等一系列電子證據。由于該電子證據具有很高的可信度，且能夠證明該電子郵件是由被告發出，使得原告勝訴。所以，這里的電子證據就具有較大的證明力。電子證據具有高科技等特性，因而對于電子證據的審查，不能簡單地通過書面審查方式進行。在司法實踐中，對于電子證據的審查往往缺乏統一標準。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第64條規定：“審判人員應當依照法定程序，全面、客觀地審核證據，依據法律的規定，遵循法官職業道德，運用邏輯推理和日常生活經驗，對證據有無證明力和證明力大小獨立進行判斷，并公開判斷的理由和結果。”在法庭上，對于電子證據證明力的確定往往源于法官內心的主觀判斷。具體說來，對電子證據證明力的判定要從與案件關聯程度、可靠性和完整性等方面來考查。

（二）判斷電子證據證明力的參考原則根據《電子簽名法》第7條的規定，電子證據和其他傳統證據一樣，具有同樣的證明力。而面對不同電子證據，判斷其證明力主要參考以下幾項原則:首先，經公證獲得的電子證據具有更大的證明力。公證取證，作為一種新型的法律服務，是指各方當事人為了訴訟的需要,請求公證機關對電子證據的合法性進行公證,預先確定該證據合法性的一種方式。由于公證機關具有中立性這一特殊性質，在我國的法律體系內，經公證的電子證據具有相當強的證明力，若無特殊事由，該證據不得被推翻。這也為收集保全電子證據提供了一條有效的途徑。其次，電子證據的保存對其證明力也有很大的影響。

四、電子證據在民事訴訟應用中遇到的問題

（一）缺乏鑒定電子證據的專業機構和人才電子證據的高科技性、易損性等不同于其他一般證據的特點決定了電子證據的鑒定過程專業而又復雜。在我國的司法實踐中，電子證據是一項新生事物，很多城市和地區還沒有專業的鑒定機構和從事電子證據鑒定的專業人員。目前，電子證據已被列入民事訴訟證據之中，電子證據的專業鑒定問題亟待解決。這就需要國家設立相應的鑒定機構，設置相關專業，培養專業人才，加大設備和資金投入，來加強電子證據鑒定力量。

（二）缺乏系統具體的法律支持盡管新修訂的《民事訴訟法》將“電子證據”納入其中，但相關法律法規對于“電子證據”的規范仍處于滯后狀態，使得司法實踐中，往往處于“無法可依”的尷尬狀態。目前，我國關于電子證據采集、認定等程序的規定大多是司法解釋，缺乏系統性和完整性，這就需要我國人大盡快出臺完善相關法律法規，對有爭議的一些問題作出權威的明確規定。

（三）電子證據的舉證制度尚需完善在我國的民事訴訟司法實踐中，大家普遍遵循的是“誰主張，誰舉證”的基本原則，但在網絡環境中，電子證據的舉證具有很大的難度和信息不對等性，單純的“誰主張，誰舉證”原則不利于體現我國司法體制下的公平和誠實信用原則。所以，在涉及到電子證據的舉證問題時，要充分考慮當事人舉證的經濟成本和困難程度，應根據舉證便利原則，適時采取舉證倒置等原則來保障當事人的合法利益，維護司法的公平正義。

作者：胡瑞 單位：青島大學