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一、股東資格確認(rèn)在實(shí)踐中出現(xiàn)的問題

實(shí)踐中出現(xiàn)的隱名出資、冒名出資、瑕疵出資或未出資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未變更登記等情形，都可能會涉及到股東資格確認(rèn)。這些情形下的股東資格確認(rèn)，皆有其特殊規(guī)則所在，皆難以歸納為一種股東資格確認(rèn)的法律模式。

(一)隱名出資與冒名出資

1、隱名出資，是指隱名出資者與他人達(dá)成協(xié)議或征得他人同意，由隱名出資者向公司履行出資義務(wù)，而由他人作為公司的名義出資者。隱名出資是名義股東與實(shí)質(zhì)股東相互分離的情況。在一般狀態(tài)下，投資者既是實(shí)質(zhì)股東，又是名義股東。但是，投資者為了保護(hù)個人隱私、商業(yè)秘密、回避有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限等等原因，實(shí)質(zhì)股東與名義股東的身份分離現(xiàn)象也時有發(fā)生。如在企業(yè)公司改制過程中，須成立全員持股的有限責(zé)任公司。但由于新《公司法》第24條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立?！彼?，很多公司的職工持股計(jì)劃采用股權(quán)信托方式。隱名出資情形的存在可能帶來諸多法律問題，包括隱名出資人與名義出資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名出資人和名義出資人與公司以及第三人(in公司的債權(quán)人)的法律關(guān)系等。

2、冒名出資，是指冒名者以被冒名者的名義向公司履行出資義務(wù)。一種情況是被冒名者客觀上根本不存在；另外一種情況是缺少被冒名者和冒名者的合意。冒名出資產(chǎn)生的法律問題主要表現(xiàn)為冒名者和被冒名者與公司以及第三人的法律關(guān)系。

(二)瑕疵出資或未出資

新《公司法》規(guī)定的公司出資制度為分期繳納制，股東應(yīng)在公司注冊時認(rèn)繳出資并于公司成立后兩年內(nèi)(投資公司為五年)繳足全部認(rèn)繳出資。但是在現(xiàn)實(shí)中，瑕疵出資或根本未出資的情形廣泛存在。那么，對公司成立后所發(fā)現(xiàn)的瑕疵出資行為，或者是逾期完全未繳納出資的行為，是否必然要否定股東資格，這一問題還直接關(guān)系到股東會決議的效力以及第三人的利益。瑕疵出資或逾期未出資股東，即空股股東，是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)，但在應(yīng)當(dāng)繳付股權(quán)之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵之股東。人們對空股股東可否繼續(xù)擁有并行使股權(quán)存在懷疑，認(rèn)為空股股東不應(yīng)被視為法律上股東。

(三)無需出資即獲得股權(quán)

此種情形下獲得股權(quán)者，就是于股股東。即具備股東的形式特征并實(shí)際享有股東權(quán)利，但自身并未履行出資義務(wù)的股東。干股股東多是基于公司及其他股東的獎勵或者贈予形成的。I1]干股股東不同于空股股東，因?yàn)楦晒晒蓹?quán)是以實(shí)際出資為基礎(chǔ)的，只不過該出資是由公司或者他人代為交付的。干股股權(quán)的股東資格時常發(fā)生糾紛，這或是因?yàn)楦晒晒蓶|并非能作出當(dāng)初所期望的貢獻(xiàn)，因而贈股人希望收回所贈股權(quán)；或是公司效益虧損須承擔(dān)干股股權(quán)的出資責(zé)任，而干股持有者卻否認(rèn)其出資的義務(wù)；或是公司盈利而干股股權(quán)的價值扶搖直上，各方共爭干股股權(quán)的歸屬。

(四)股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未變更登記

有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，涉及三個變更事宜：一是公司股東名冊的變更；二是公司章程的變更；三是工商登記的變更。但實(shí)踐中，股權(quán)出讓方與受讓方簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。在受讓方支付對價后，公司往往沒有作相應(yīng)的股東名冊的變更，也沒有申請工商變更登記，造成股東登記與股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)不一致。

二、股東資格確認(rèn)的原則、要件、證據(jù)效力

對于上述梳理的四類能夠引發(fā)股東資格確認(rèn)問題的情形，在司法領(lǐng)域又會表現(xiàn)出五花AI''''-J的形態(tài)。為了能夠統(tǒng)一解決問題，筆者認(rèn)為，理清股東資格確認(rèn)的原則、要件及證據(jù)效力十分必要。

(一)股東資格確認(rèn)的原則

1、權(quán)利義務(wù)對等原則。在股東資格認(rèn)定的問題上，權(quán)利義務(wù)對等原則要求當(dāng)事人只要實(shí)際享有股東的權(quán)利，就不能拒絕承擔(dān)股東的義務(wù)和責(zé)任，不能以某項(xiàng)要件的缺失作為借EI而逃脫責(zé)任。同樣，如果某人只具有股東的名義而沒有實(shí)際享有股東的權(quán)利，按照權(quán)利義務(wù)對等原則，其就不應(yīng)承擔(dān)股東應(yīng)

當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任。

2、公示與外觀原則。公司法特別強(qiáng)調(diào)公示主義和外觀主義的貫徹。所謂公示主義，是指公司應(yīng)將與交易相關(guān)的重要事實(shí)、營業(yè)及財(cái)產(chǎn)狀況以法定的形式予以公開，使交易相對人周知并免受不測之損害。所謂外觀主義，是指以行為的外觀為準(zhǔn)，確定行為所生之效果。外觀主義的目的在于保護(hù)善意第三人，維護(hù)交易秩序的穩(wěn)定。相對人在與公司交易時，通常是通過公司的外觀特征來了解公司的資信狀況，并作出相應(yīng)的判斷決策，因公司外觀特征不真實(shí)而產(chǎn)生的交易成本和風(fēng)險不應(yīng)由相對人承擔(dān)。根據(jù)公示主義和外觀主義，公司應(yīng)當(dāng)將其股東、注冊資本等情況以法定的形式予以公開，使交易相對人知曉。因此，在確認(rèn)股東資格時，既要考慮當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，更要考慮公司對外的形式性和外觀性。

3、保護(hù)善意第三人原則。股東資格確認(rèn)涉及公司、股東和公司債權(quán)人等多方主體的利益，其中債權(quán)人與公司之間的關(guān)系屬于交易制度范疇，股東與公司之間的關(guān)系屬于公司制度范疇。認(rèn)定股東資格既要充分維護(hù)交易制度，又要充分維護(hù)公司制度。當(dāng)各種利益發(fā)生沖突時，應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意第三人的利益，以維護(hù)市場交易秩序和交易安全。

(二)股東資格確認(rèn)的要件

1、實(shí)質(zhì)要件說。所謂實(shí)質(zhì)要件說，是指以是否履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。但是，對于繳納出資與公司股東資格取得之關(guān)系，各國立法大多未作明確規(guī)定。一般而言，采用法定資本制的國家對此有較為嚴(yán)格的規(guī)定，而采用授權(quán)資本制的國家對此要求則較為寬松?？梢?，不在股東出資和股東資格之間建立一一對應(yīng)的關(guān)系，是多數(shù)國家的立法通例。這是因?yàn)椋顿Y者盡管有出資的事實(shí)，但可能因公司未能成立而不能獲得股東資格，也可能因其轉(zhuǎn)讓其股份而喪失股東資格。對于出資與股東資格之間的關(guān)系，一韓國學(xué)者認(rèn)為，股份公司的股東“與其說是因出資而成為社員股東，還不如說是因取得資本構(gòu)成單位的股份而成為社員。股份的取得是成為股東資格的前提。對此不得有例外，與此不同的其他約定都是無效的99。C2]出資可能取得股份，但出資只是取得股份的一種形式，如果存在其它方式，當(dāng)事人也可以不出資而取得股權(quán)。如因贈與取得股權(quán)方式。

2、形式要件說。所謂形式條件說，是指股東資格為公眾所認(rèn)知的形式，包括是否記載于公司章程、股東名冊、公司登記機(jī)關(guān)、股東出資證明書或股票等形式要件作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。在有限責(zé)任公司股份轉(zhuǎn)讓的情況下，股份受讓人還須取得其他股東過半數(shù)的同意。在股東名冊記載這一形式要件的人，首先被確認(rèn)為公司股東，英美法系國家多以此為標(biāo)準(zhǔn)。但是在我國，股東資格所依附的形式除股東名冊外，還有出資證明書、公司章程和工商登記等。當(dāng)然，在一般情況下，這些形式上所記載的股東是同一的，可根據(jù)任一形式確定該被記載的人為公司股東。

采用不同的股東資格確認(rèn)的要件理論，會導(dǎo)致不同的立法和司法實(shí)踐，也使股東資格確認(rèn)的相關(guān)證據(jù)效力序位不同。筆者認(rèn)為，完全采信一種理論，有可能導(dǎo)致立法與司法實(shí)踐有失公允。兼而采之，主次有別，應(yīng)當(dāng)是一種比較理性的選擇。公司法是商法，保障交易的安全與快捷是其非常重要的價值取向。加之公司之一的有限責(zé)任公司，既包含有個人法性質(zhì)的法律關(guān)系，又包含有團(tuán)體法性質(zhì)的法律關(guān)系，在處理公司所涉及法律關(guān)系時，要兼顧個人法追求行為人真實(shí)意思原則和團(tuán)體法強(qiáng)調(diào)行為的外觀原則。因此，在股東資格確認(rèn)的要件上，應(yīng)當(dāng)以形式要件為主、實(shí)質(zhì)要件為輔的理論。

(三)股東資格確認(rèn)的證據(jù)效力

按照商法的一般原理，股東資格的取得可以分為兩種情形：一是原始取得；二是繼受取得。原始取得，即依法基于其股權(quán)投資直接取得公司股東資格的形式。原始取得既可基于公司的設(shè)立而取得股東資格，包括發(fā)起人股東和認(rèn)股人股東，又可在營運(yùn)中的公司增資或者發(fā)行新股時，出資人或者新股認(rèn)購人因履行出資義務(wù)或者繳納股款并同意接受公司章程約束而取得股東地位。我國新《公司法》對成立后取得股東資格沒有直接規(guī)定，而日本的《商法典》第280條之九則規(guī)定：“已實(shí)行股款繳納及現(xiàn)物出資給付的新股認(rèn)購人，于繳納期日的次日起，成為股東?！崩^受取得，又稱傳來取得、派生取得，是指基于其它合法原因而取得股東資格地位。這兩種股東資格在取得的過程中，將產(chǎn)生各種不同的證明股東資格的證據(jù)，包括出資證明書、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、股權(quán)贈與合同、遺囑、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、公司章程、工商注冊登記、股東名冊等。面對如此之多種類的證據(jù)，人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)不能夠一概等量齊觀，而應(yīng)有不同的效力層次劃分。從法理上講，應(yīng)當(dāng)將上述證據(jù)分為三個不同的層次：源泉證據(jù)、效力證據(jù)與對抗證據(jù)。

1、源泉證據(jù)，即基礎(chǔ)證據(jù)，是指證明股東取得股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系的法律文件，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、贈與合同、遺囑、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、共有財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議等。此類證據(jù)是證明股東資格的基礎(chǔ)證據(jù)，但本身不足以證明股東資格。一旦取得了合法有效的源泉證據(jù)，權(quán)利人就可以要求公司依據(jù)新《公司法》第74條(依照本法

第72條、第73條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載)的規(guī)定，向自己簽發(fā)出資證明書、變更股東名冊，確認(rèn)自己的股東資格。在股東名冊變更之后，權(quán)利人有權(quán)要求公司協(xié)助股東變更登記手續(xù)。倘若公司向股東簽發(fā)出資證明書以后，未及時將自己載入股東名冊的，股東可以訴請法院強(qiáng)制公司將自己載人股東名冊。

2、效力證據(jù)，即由公司法規(guī)定的確認(rèn)股東資格的證據(jù)。新《公司法》第33條第2款的規(guī)定明確了股東資格確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該條款規(guī)定，具有法律效力的證據(jù)是股東名冊。顯然，股東名冊具有權(quán)利的推定效力。對上市公司而言，此類證據(jù)是證券登記結(jié)算公司的股權(quán)登記資料；對非上市公司而言，此類證據(jù)是公司置備的股東名冊。股權(quán)的實(shí)質(zhì)是股東與公司之間的法律關(guān)系。股權(quán)具有請求權(quán)、相對權(quán)的色彩。因此，股東名冊對股東資格的確認(rèn)具有推定的證明力。在冊股東可據(jù)此向公司主張股權(quán)，依法取得股權(quán)的未在冊股東有權(quán)請求公司變更股東名冊、修改公司章程，登錄自己的姓名或名稱。股東名冊的上述推定效力，應(yīng)當(dāng)是在無相反證據(jù)的情況下具有推定的證明力。換句話說，在有相反的源泉證據(jù)時，股東名冊可以被推翻。源泉證據(jù)決定效力證據(jù)的變更。公司置備股東名冊，并應(yīng)股東之請求變更股東名冊，是公司的法定協(xié)助義務(wù)(見新《公司法》第33、74、97、98、140條)。

3、對抗證據(jù)。新《公司法》第33條第3款的規(guī)定，明確了公司登記機(jī)關(guān)登記在案的公司章程等登記文件，是股東資格確認(rèn)的對抗證據(jù)。對抗證據(jù)能夠?qū)沟摹暗谌恕?，不包括善意第三人，只包括主觀上存在惡意或者重大過失的第三人。

三、解決股東資格確認(rèn)實(shí)踐中出現(xiàn)問題的對策

筆者在對上述股東資格確認(rèn)的原則、要件、證據(jù)效力理論梳理的基礎(chǔ)上，就解決股東資格確認(rèn)問題的對策展開討論，認(rèn)為在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東資格爭議發(fā)生在公司內(nèi)外的不同，平衡各方的利益，從當(dāng)事人有無成為公司股東的真實(shí)意思表示、有無履行股東義務(wù)、有無享有股東權(quán)利等方面綜合判斷。

(一)隱名出資與冒名出資涉及股東資格的確認(rèn)

1、處理隱名出資中存在的相關(guān)法律問題，要具體問題分析。隱名股東與顯名股東之間的法律關(guān)系屬于私法調(diào)整范疇，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人雙方的真實(shí)意思表示認(rèn)定二者之間的法律關(guān)系。例如，債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈與關(guān)系，或者行紀(jì)、信托關(guān)系等。如果雙方在出資時約定明確，只要其約定不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，則按照雙方約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；沒有約定的，視舉證情況確定雙方的權(quán)利義務(wù)。舉證不能的，承擔(dān)舉證不能的民事責(zé)任。隱名股東如因舉證不能，權(quán)利得不到有效保護(hù)是其自己意志選擇的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)符合私法的精神。

2、冒名股東。冒名的原因多種多樣，但實(shí)質(zhì)上都是造成股東主體的虛位。被虛構(gòu)而根本不存在的自然人或法人等主體，顯然不可能構(gòu)成有效的股權(quán)所有人。而未經(jīng)同意被盜用名義的自然人與法人，由于從未作出過持有股權(quán)的意思表示，也不能成為股權(quán)所有人。因此，被虛構(gòu)以及被盜用姓名或名稱的主體，皆不應(yīng)被視為法律上的股東并不賦予股東的權(quán)利，更不應(yīng)令其承擔(dān)股東的義務(wù)。

(二)瑕疵出資或未出資涉及股東資格的確認(rèn)

我國公司法律尚未建立規(guī)范的空股股東除名制度，也未建立空股股東股權(quán)、瑕疵出資股權(quán)限制的相應(yīng)措施。依照空股股東的一般原理，只要公司未將其除名，空股股東依然應(yīng)被視為法律上的股東，原則上享有空股份額下的股權(quán)，履行空股股權(quán)對應(yīng)的法律義務(wù)。在司法實(shí)踐中，空股股東對公司的責(zé)任主要在于補(bǔ)足出資，后者在一定期限內(nèi)若未填補(bǔ)出資，應(yīng)當(dāng)被除名而最終失去股東資格。在補(bǔ)足出資之前，他們行使股權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)受到限制。例如在盈利分配問題上，瑕疵出資股東只能以其實(shí)有的出資額為準(zhǔn)主張分配，而空股股東則無權(quán)主張分配盈利。同時，為避免損害公司及第三人的利益，他們的股權(quán)應(yīng)被禁止轉(zhuǎn)讓。但是，有瑕疵出資或未出資者參與決策的股東會決議的效力應(yīng)不受影響，尤其是在涉及第三人的場合。因?yàn)椋ど痰怯泴ν饩哂泄帕Γ埔獾谌擞欣碛上嘈牌渖系怯浀墓蓶|都具有完全的股東資格。另外，若瑕疵出資股東或空股股東所在公司的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，則債權(quán)人可要求瑕疵出資股東或空股股東在未出資的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，二者不得以其股權(quán)受限為由予以對抗。再者，法律沒有建立規(guī)范的股東除名制度及股權(quán)限制措施，法律也沒有禁止公司自己建立這樣的制度。從私法自治而言，公司章程可以設(shè)立股東除名制度及股權(quán)限制措施。當(dāng)然，這種公司內(nèi)部的約定，不能對抗第三人。

(三)無需出資即獲得股權(quán)涉及股東資格的確認(rèn)

在處理干股股權(quán)及相應(yīng)的干股股東資格時，應(yīng)尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈予干股股權(quán)時的初始協(xié)議。就干股股權(quán)贈與人或受贈人的內(nèi)部關(guān)系而言，完全可憑雙方之問的口頭或書面協(xié)議來處理所發(fā)生的爭執(zhí)。但就對外關(guān)系而言，若是發(fā)生干股股權(quán)應(yīng)盡的法律義務(wù)時，贈與方以及

股股東皆應(yīng)連帶地承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，干股股東顯然不能以受贈為由當(dāng)然主張免除其對干股股權(quán)應(yīng)盡的法律責(zé)任。畢竟對外而言，干股股東是注冊股東，其不能以他人未履行出資義務(wù)為由而主張免除身為股東應(yīng)履行的責(zé)任。當(dāng)然，承擔(dān)責(zé)任的干股股東有權(quán)依法依約進(jìn)行追償。

(四)股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未變更登記涉及股東資格的確認(rèn)

由于股東身份及其持股比例的變更屬公司公示事項(xiàng)，因此只有在公司前往公司登記機(jī)關(guān)辦理相關(guān)變更登記手續(xù)后，股權(quán)變更才能產(chǎn)生對抗第三人的效力。但是，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定以辦理完畢工商變更登記手續(xù)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效條件，未辦理完畢工商變更登記手續(xù)之前，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓對公司內(nèi)外部都不發(fā)生法律效力，仍應(yīng)認(rèn)定轉(zhuǎn)讓人為公司股東。所以，股東資格的確認(rèn)對第三人并無絕對的意義。由于在工商登記文件中列明的股東仍未變更，而工商登記對外具有公信力，因此善意第三人此時仍可信賴股權(quán)轉(zhuǎn)讓方為公司股東，并且不應(yīng)因此種信賴而蒙受損失。比如，若股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的債權(quán)人在此階段要求變賣該股權(quán)來抵債，雖然此時真正的股東已經(jīng)變更，但股權(quán)受讓方仍不得以此來對抗該債權(quán)人，而只能以轉(zhuǎn)讓方履行不能或瑕疵履行為由追究其違約責(zé)任。故股權(quán)受讓方在受讓股權(quán)后，應(yīng)及時要求公司變更登記，以避免意外的法律風(fēng)險。

論文關(guān)鍵詞：股東資格要件原則證據(jù)

論文摘要：本文針對新《公司法》第33條確立的股東資格確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，就實(shí)踐中出現(xiàn)的股東資格確認(rèn)問題，對股東資格確認(rèn)應(yīng)當(dāng)遵循的原則、要件及可能證據(jù)的效力進(jìn)行了闡述，并進(jìn)一步提出解決股東資格確認(rèn)問題的對策。