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一、存在問(wèn)題

新《公司法》在注冊(cè)資本上作出較大的修改，基本上顛覆了我國(guó)以往公司法對(duì)于注冊(cè)資本的理念，尤其是注冊(cè)資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，股東的出資義務(wù)發(fā)生較大轉(zhuǎn)變；當(dāng)然，股東的出資義務(wù)本身并沒(méi)有變化，主要是出資義務(wù)的履行方式產(chǎn)生變化，新法對(duì)股東出資義務(wù)的規(guī)定也存在一些問(wèn)題，如果這些問(wèn)題不能得到有效解決，將對(duì)新法的實(shí)施產(chǎn)生諸多不利影響。

（一）股東分期繳納存在風(fēng)險(xiǎn)在以往公司法中采用強(qiáng)制性規(guī)定，必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完成出資義務(wù)。新的《公司法》中明確，股東出資在公司章程中規(guī)定，大多公司設(shè)立都不可能采用一次性繳納的方式，出資時(shí)間可以自由約定，只要公司章程約定的時(shí)間未到，股東就可以以正當(dāng)?shù)睦碛删芙^履行義務(wù)，即便是公司陷入困境，股東也可以坐視不理。

（二）不完全出資下的股東權(quán)利問(wèn)題不完全出資在本文中僅指未完成分期繳納注冊(cè)資本的股東的權(quán)利。在分期完成出資義務(wù)的過(guò)程中，該股東能否享有與其他股東同等權(quán)利值得考慮。在法定資本制下，通說(shuō)認(rèn)為股東的出資義務(wù)與股東享有權(quán)利不存在必然聯(lián)系，主要的原因在于法定資本制下，股東出資義務(wù)有明確的、可期待的年限，例如股東必須在公司成立5年之內(nèi)完成出資義務(wù)；但是在新《公司法》下，股東出資義務(wù)可以完全由股東們自己協(xié)商，約定不確定時(shí)間的可能性大大增加，在此種情況下，權(quán)利與義務(wù)就存在明顯的不對(duì)等，尤其是與其他短時(shí)間內(nèi)完成全部出資的股東相比。

（三）催繳股東出資義務(wù)的執(zhí)行、監(jiān)督主體注冊(cè)資本章定下，股東出資義務(wù)未完成的催繳義務(wù)應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)，必須給予明確的規(guī)定。在沒(méi)有國(guó)家強(qiáng)制性法律的規(guī)范下，公司的股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)之中必須承擔(dān)起催繳出資的義務(wù)及監(jiān)督義務(wù)，催繳出資的義務(wù)不僅對(duì)股東利益產(chǎn)生重大影響，同時(shí)也關(guān)乎公司的利益。

（四）債權(quán)人利益保護(hù)公司的注冊(cè)資本實(shí)繳制度下，至少對(duì)外具有一定的說(shuō)服力，表明公司具有償還債務(wù)的能力；實(shí)繳改為認(rèn)繳之后，公司注冊(cè)資本成為最不具有確定性的因素，而且股東出資也沒(méi)有驗(yàn)資程序，債權(quán)人的利益通過(guò)追究股東的抽逃出資或者虛假出資就不太現(xiàn)實(shí)，在這種情況下債權(quán)人利益將受到巨大沖擊。此外，股東出資義務(wù)期限的延長(zhǎng)性和出資數(shù)額的不確定性，尤其是技術(shù)出資或者實(shí)物出資的估值，嚴(yán)重影響公司資本的充足性，也影響了公司對(duì)外的償債能力，債權(quán)人利益的保護(hù)面臨更大的挑戰(zhàn)。

二、制度完善

《公司法》順應(yīng)國(guó)際潮流和我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的要求，在國(guó)家宏觀調(diào)控和市場(chǎng)主體自治之間做出巨大讓步，從注冊(cè)資本登記制度入手，放寬對(duì)公司成立的限制，體現(xiàn)了對(duì)市場(chǎng)本身調(diào)節(jié)的充分尊重；但由于我國(guó)發(fā)展特征，公司法從制定到如今的修改總是為了配合特定的改革對(duì)象，例如，1993年《公司法》是為了便于國(guó)企改革，而2003年《公司法》則是為了抑制“公司潮”帶了的混亂。2013年《公司法》可以說(shuō)是我國(guó)公司法一次真正的進(jìn)步；與此同時(shí)，必須考慮到我國(guó)的國(guó)情，尤其是社會(huì)的信用機(jī)制還不健全狀態(tài)下，商主體過(guò)大的自由帶了的后果。為了保證新法的實(shí)施效果，必須從不同角度完善現(xiàn)有制度。

（一）構(gòu)建社會(huì)信用體系，建立誠(chéng)信社會(huì)面對(duì)公司法的改革，人們首先想到的不是公司設(shè)立限制減少，有利于社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；而是在這種模式下債權(quán)人的利益如何維護(hù)，這顯然過(guò)于片面。公司法的目的不僅僅是維護(hù)債權(quán)人的利益，還應(yīng)當(dāng)規(guī)范公司治理，為公司發(fā)展保駕護(hù)航。只有公司本身健全發(fā)展，才能更加完善的保護(hù)債權(quán)人的利益。如果僅僅為了防止債權(quán)人利益受損而阻止公司發(fā)展，這只能是“雙輸?shù)慕Y(jié)果”。

（二）建立完善的出資催繳機(jī)制應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持資本充足的原則，在認(rèn)繳制的前提下，建立完善的針對(duì)股東延遲出資的催繳制度。追繳義務(wù)應(yīng)當(dāng)納入股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的義務(wù)范圍之內(nèi)，同時(shí)公司的高管和董事會(huì)成員對(duì)催繳承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，可以將催繳義務(wù)納入到高管、董事的勤勉義務(wù)范圍之內(nèi)，按照違反勤勉義務(wù)的處罰原則進(jìn)行規(guī)制。將催繳義務(wù)納入董事、高官的勤勉義務(wù)的主要依據(jù)可以從三方面解釋?zhuān)菏紫龋菊鲁碳s定股東出資限額和出資期限實(shí)際上就是股東與公司簽訂的民事合同，在此種狀態(tài)下，公司可以高效完成組建工作；同時(shí)，就必須承擔(dān)起對(duì)股東出資的催繳任務(wù)，體現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則。其次，股東出資義務(wù)在章程中規(guī)定，由其公司董事和高官進(jìn)行催繳體現(xiàn)便宜原則。注冊(cè)資本制下，股東的出資直接由股東會(huì)授權(quán)的董事會(huì)和高管掌握，作為公司的經(jīng)營(yíng)者，對(duì)股東出資和資信狀況最為了解。最主要的原因是，公司的高官和董事作為實(shí)際的運(yùn)作人，有義務(wù)基于對(duì)公司利益的保護(hù)，擔(dān)負(fù)起對(duì)股東出資義務(wù)的催繳義務(wù)。

（三）實(shí)現(xiàn)公司信息電子化和信息化2013年《公司法》成立的同時(shí)，我國(guó)也建立了全國(guó)性的公司信用信息查詢(xún)系統(tǒng)。該系統(tǒng)包括工商登記信息和公司自主披露的信息，可以查詢(xún)公司的資產(chǎn)狀況和信譽(yù)狀況等重要信息，有助于促進(jìn)交易相關(guān)人對(duì)公司的進(jìn)一步了解。但是在該“公示系統(tǒng)”的運(yùn)行過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)督公布內(nèi)容的主體，不能僅僅將公示信息作為唯一作準(zhǔn)信息，防治出現(xiàn)虛假信息。此外，還可建立公司股東個(gè)人或者個(gè)體的信用查詢(xún)系統(tǒng)，尤其是針對(duì)法人股東，如該法人股東沒(méi)有履行出資義務(wù)或者延遲履行，將通過(guò)該系統(tǒng)予以公示。公示信息不僅影響持股公司的信譽(yù)，也會(huì)影響其法人股東自身的信譽(yù)，通過(guò)這種方式，能夠更好的促使股東履行出資義務(wù)。

（四）保障分期履行出資義務(wù)股東的權(quán)利股東分期履行出資義務(wù)是當(dāng)前公司設(shè)立的趨勢(shì)，一方面可以保障資金得到充分的利用，另一方面也可以給股東周轉(zhuǎn)的時(shí)間，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。若因?yàn)楣蓶|的分期出資就限制股東的權(quán)利，必然打擊股東積極性，同時(shí)限制權(quán)利與舊法的法定注冊(cè)資本制就沒(méi)有區(qū)別，本質(zhì)上還是要求在一定期限內(nèi)完成出資義務(wù)才能獲得完全的股東權(quán)利。

（五）健全債權(quán)人利益保護(hù)制度健全債券人利益保護(hù)要從多個(gè)方面著手，不僅要從外部建立相關(guān)配套制度，同時(shí)也應(yīng)倡導(dǎo)債權(quán)人自我保護(hù)意識(shí)，盡到合格交易人的謹(jǐn)慎義務(wù)。首先，應(yīng)當(dāng)完善公司人格否認(rèn)制度。公司人格否認(rèn)制度在股東濫用權(quán)利損害債權(quán)人利益的情況下，債權(quán)人提起的人格否認(rèn)之訴，但是不能依賴(lài)和擴(kuò)大公司人格否認(rèn)制度的適用范圍，將債權(quán)人利益保護(hù)的職責(zé)全部加之與其上。其次，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)盡到謹(jǐn)慎義務(wù)。《公司法》對(duì)債權(quán)人的保護(hù)是有限的，在交易過(guò)程中，交易相對(duì)反積極主動(dòng)查詢(xún)公司的相關(guān)信息，關(guān)注公司的資產(chǎn)狀況而不是注冊(cè)資本；此外，交易過(guò)程中可以協(xié)議提供擔(dān)保等保護(hù)措施。

從我國(guó)股東出資義務(wù)法律規(guī)范的不斷變化，可以看出我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是一場(chǎng)政府權(quán)力與市場(chǎng)自治主體的不斷博弈，也是政府執(zhí)政模式的轉(zhuǎn)變；從《公司法》的不斷修改，可以看出政府權(quán)力的逐漸讓步，市場(chǎng)主體自治的程度不斷加強(qiáng)，但同時(shí)基于市場(chǎng)本身的缺陷，規(guī)范市場(chǎng)主體的行為仍然任重道遠(yuǎn)。新《公司法》的出臺(tái)被認(rèn)為是從“形式上”的公司法到“實(shí)質(zhì)上”的公司法的關(guān)鍵性轉(zhuǎn)變，該法減少了公司設(shè)立的強(qiáng)制性規(guī)定，大大激發(fā)民眾投資的熱情，有利于我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；但是必須從交易雙方的角度考慮，在為公司設(shè)立提供便利的同時(shí)，明確股東的出資義務(wù)和預(yù)防不履行義務(wù)的措施，保護(hù)交易向?qū)Ψ降睦娌皇軗p害，為市場(chǎng)交易提供良好的法治環(huán)境。

作者：路晨單位：山西大學(xué)商務(wù)學(xué)院法律系2011級(jí)法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)生