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編者按：本文主要從形成施工企業拖欠款的原因；對策，對拖欠工程款成因與對策進行講述。其中，主要包括：市場因素、施工企業自身的因素、工程承包合同問題、欠款人濫用訴權,鉆法律訴訟程序的空子、施工企業應認真做好防范工作、加強施工企業的內部管理和內部控制制度,嚴格把好質量關、加強對建設工程施工合同尤其是建設工程優先權制度的研究、政府、企業乃至全社會應充分認識做誠信人、辦誠信事的重要性,是從根本上解決拖欠工程款的前提;要進一步規范建筑市場,健全建筑市場監管體系和行業信用體系,加強工程招投標管理,重點完善工程勘察、設計、監理和材料、設備采購等招投標制度,進一步規范工程發包和承包行為;要大力推行工程擔保制度,加強建設工程結算管理,建立工程款結算、協調、仲裁和清算的約束機制,遏止竣工不結算等拖欠行為,是解決拖欠工程款問題的根本保證，等。具體材料詳見：

【摘要】拖欠工程款問題是建設領域的老大難。雖然不同地區、不同部門拖欠的原因各不相同,但歸納起來,大致可劃分為二個層面:一是市場(工程)原因和企業自身原因,施工企業認真做好防范工作,嚴格把好質量關、施工合同關,是解決拖欠工程款問題的前提;二是進一步規范建筑市場,健全建筑市場監管體系和行業信用體系,及時修訂相關政策、法規,使之更符合現實、更具操作性,是解決拖欠工程款問題的根本保證。

【關鍵詞】拖欠工程款成因對策

拖欠工程款不僅侵害了經營者的利益,而且嚴重地擾亂了建筑市場的秩序,危害社會。為此,國務院及各有關部門出臺了一系列政策,清欠工作取得了明顯的效果。然而,施工企業作為資金需求量很大的行業,其受金融危機的影響越來越明顯,拖欠工程款問題依然是建設領域的“第一頑癥”,清欠工作仍然艱巨,幾乎所有的施工企業仍面臨著共同的難題:大量的拖欠工程款不僅制約了經營者的進一步發展,破滅了一些初次創業者的創業夢想,同時也不可避免地形成了企業與企業間、經營者與經營者間的債務鏈,A欠B,B欠C,……,債務鏈的存在嚴重影響了市場經濟的健康發展。

一、形成施工企業拖欠款的原因

人們在生產經營過程中,工程款滯后本來也屬于正?，F象,但為何會成為呆賬、壞賬呢?除了建筑市場管理不規范、“三邊”工程(邊報建、邊設計、邊施工)、“五無”工程(無取得土地使用權證、無取得建設工程規劃許可證、無辦理報建手續、無設計、無施工資質)大量存在外,主要有以下原因。

1、市場因素

建設主體具有多樣性,包括房地產開發經營企業、國家機關、企事業單位、自然人等,而施工方由于建筑市場管理不規范,自然人或者不具備建筑施工資質的企業以聯營、承包、掛靠等形式成為施工方的現象大量存在。施工企業是資源配制的載體和市場活動的基本經濟形式,是獨立的商品生產者和經營者。在激烈的市場競爭中,施工企業面臨著許多困難和障礙,為求生存,變相墊資現象司空見慣,為搶占市場不得不在欠款額度上做文章,助長了施工企業拖欠款的風氣,并且拖欠款額度越來越大。

2、施工企業自身的因素

由于掛靠施工、轉包、違法分包占據了整個建筑市場的大部分工程,因此,大部分建設工程施工合同都被認定無效,根據慣例,無效建設工程施工合同都必須對工程量、工程造價進行委托鑒定,發包方借機提出質量問題以及其他專業性問題,工程質量關系到國計民生,國家在這方面也制定了許多法規,但偷工減料問題時有發生,工程質量得不到保證。由于工程質量不過關,有相當一部分欠款都是跟質量問題糾纏在一起的,施工企業一旦出現質量問題,想從發包方討回工程款就難上加難了,無法實現“低價中標,高價索賠”。

3、工程承包合同問題

由于建設工程往往涉及到國家利益、公共利益,國家對于建筑市場采取了較多的干預。因此,建設工程施工合同案件經常是民事關系、行政管理關系交織一起,而且由于建設工程投入較大,工程實施階段程序多、時間長,內容復雜,案件往往涉及到合伙、合作建房、掛靠、轉包、分包,施工與招投標、勘察、設計、監理、建筑材料供應等多個關系交織一起。一些單位法制觀念談薄,承包工程時不訂立合同,特別是發包方為私營企業、個體戶、自然人時這種現象較為突出,這類工程一般不進行招投標。其次,在發包方欠付承包方工程款時,發包方僅僅打一張簡單的欠條,欠條內容不經過仔細推敲,致使漏洞百出,從法律角度上講,這種欠條根本沒有約束力。再次,工程完工時,有的工程決算書沒有經過合法機構的審核,有的干脆連決算書也沒有,糾紛發生時往往證據單薄,取證難,訴訟舉證能力低,至使在拖欠付諸法律時大打折扣或根本無法實施。

4、欠款人濫用訴權,鉆法律訴訟程序的空子

具體包括以下一些情形:一是濫用上訴權拖延訴訟,明知無理,仍然提出上訴,上訴后又玩失蹤,法院無法通知,只好公告送達,合法地在時間上拖延;二是濫用簽名蓋章或者錄音異議權,申請鑒定,達到拖延訴訟的目的;三是業主采用不組織驗收、拖延審價等方式拖欠工程款。

二、對策

1、施工企業應認真做好防范工作

就當前來說,規模大、資質高的企業拖欠工程款率低于規模小、資質低的企業,原因在于大公司往往都聘請了法律顧問,事先在合同方面做得比較細致,同時,對發包方的信譽調查也比較重視;其次,大公司內部管理制度及核算制度比較健全,能夠及時、正確反映并解決拖欠款問題,而規模小、資質低的企業,往往這方面做的較差。因此,要做好拖欠款的防范工作,可從以下幾方面著手。

一是在承接工程業務時,必須對客戶的資信有一定的了解,必須做到知己知彼,防范風險。要配備專門人員,多渠道地對業主(或發展商)之投資主體、注冊資本、土地取得方式、地價支付進度和來源以及建設資金渠道、銀行貸款條件等情況進行了解,然后綜合分析其履約支付能力,作出切合實際之判斷。尤其是對建設工程項目施工承包合同或補充合同中有要求墊資施工包括支付周期延長等變相墊資條件的,更要慎之又慎。二是在欠付工程款時,應取得書面的債權憑證(欠條上應有業主或法定代表人的簽字和單位蓋章)。三是簽訂好書面承包合同,保證其合法權益。四是在催討拖欠款時,必須做到有憑有據,最好的辦法是欠款時讓對方在賬單上簽字或以電報方式催討。五是當訴訟時效快到時,應及時起訴,不要因為時效問題喪失訴訟權。

2、加強施工企業的內部管理和內部控制制度,嚴格把好質量關

首先必須提高施工企業法定代表人的業務素質,使企業的法定代表充分認識加強內部管理、控制和核算是內部經營管理的需要,樹立質量求生存、求發展的意識,只有這樣才能及時提供債權債務信息,便于及時采取措施,才能杜絕“偷工減料”的事項發生,在激烈的市場競爭中立于不敗之地,同時也不會在拖欠工程款時處于被動地位。對于發生質量問題的工程,對于發包人是否可以以此作為拒絕支付工程款的抗辯事由的問題,司法部門應區別對待:如果工程質量存在嚴重的質量問題,達到足以抗辯的程度時,例如工程不合格而必須拆除重建時,或者出現結構性而無法居住時,僅僅由于建設方沒有提出反訴或者在履行合同階段沒有提出抗辯而支持施工的請求,在此情況下,應當認定建設方的反駁理由成立。反之,如果工程質量輕微,不足以對抗施工方時,可以不支持建設方的反駁性抗辯。

3、加強對建設工程施工合同尤其是建設工程優先權制度的研究

本著司法為民的宗旨,拋棄守舊的觀念,以開放、創新、發展的精神,繼續摸索新路子、新方法,以期能更及時、更有效地保護當事人的合法權利,規范、引導建筑市場,制裁違背誠信的行為。各級建設行政主管部門、法院必須依照《中華人民共和國合同合同法》第二百八十條“發包人未按照約定支付價款的……,建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價格優先受償”之規定,依法加大催討工程款拖欠的力度,嚴懲拖欠之行為,打破地方保護主義、封鎖主義,減少催討成本。人民法院在審理發包人因資金周轉困難而嚴重拖欠工程款,引發發包人拖欠承包人工程款,承包人拖欠勞務分包人工程款、供應商材料款、施工設備企業設備租賃費等連鎖糾紛案件時,要統籌協調各方當事人的利益,力爭通過案件審判盤活現有的存量資金,實現當事人雙贏、多贏的結果。要綜合考慮連鎖案件的整體情況,根據當事人的償付能力和對方的資金需求,確定還款期限和還款方式。參照國際慣例,深化中間結算。按照合同約定,及時結清第一個階段之工程款。實際上,單純的合同尾款數額在整個工程價款中所占比例一般不會很高,及時結清第一階段之工程款就可以大大降低竣工結算之壓力;另一方面,如果進度款不能中間結清,那么施工單位至少要將已欠付之工程進度款之數額與建設方確定下來,這對減少竣工決算的麻煩非常有利,對發生合同糾紛后施工企業尋求法律支持(訴訟或仲裁)也是非常有利的。

4、建立信用體系

加大在全國范圍內建立“企業信用網”、“個人信用網”的力度,使企業、個人的信用有據可依,有據可查。

5、及時修訂相關政策、法規,使之更符合現實、更具操作性

比如,建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同性質為企業法人間違規拆借資金,這種行為違反了原國家計劃委員會、建設部和財政部聯合的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規定,但這一規定脫離實際:一是建筑市場墊資比較普遍,發包人要求承包人墊資,如果承包人不帶資、也難以承攬到工程,如果不承認墊資有效,不利于保護承包人的合法權益;二是我國已加入WTO,建筑市場是開放的,而國際建筑市場是允許墊資的,如果我們認定墊資一律無效,就違反了國際慣例,這是與國際建筑市場發展潮流相悖的。2004年5月10日最高人民法院下發的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(征求意見稿)第二條規定:“合同無效,建設工程驗收合格,承包人請求參照合同約定的工程結算條款,對其在建設工程的實際支出折價補償的,應予支持?！彪m然這是一份征求意見稿,但是其具有相當的合理性。把這一規定應用到實際中,做法應該是:對于無效的建設工程施工合同,在當事人已經結算,當事人沒有提出異議且不存在工程質量不合格的情況下,法院予以確認,這種做法有力地保護了施工企業的權益,有效地遏制了拖欠工程款現象,值得制定政策的各部門借鑒。

總之,政府、企業乃至全社會應充分認識做誠信人、辦誠信事的重要性,是從根本上解決拖欠工程款的前提;要進一步規范建筑市場,健全建筑市場監管體系和行業信用體系,加強工程招投標管理,重點完善工程勘察、設計、監理和材料、設備采購等招投標制度,進一步規范工程發包和承包行為;要大力推行工程擔保制度,加強建設工程結算管理,建立工程款結算、協調、仲裁和清算的約束機制,遏止竣工不結算等拖欠行為,是解決拖欠工程款問題的根本保證。

【參考文獻】

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[2]最高人民法院:關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋[Z].

[3]關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知[Z].

[4]中華人民共和國招標投標法[Z].

[5]中華人民共和國建筑法[Z].

[6]關于貫徹落實擴大內需促進經濟增長決策部署進一步加強工程建設招標投標監管工作意見的通知[Z]. 新晨