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一、我國容隱制度的現(xiàn)狀

近年來，通過立法解釋的途徑，刑法對一些罪名如暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪和侮辱、誹謗罪等做出了親告化的處理，這從某種意義上來說體現(xiàn)出了容隱精神。而最新的《刑事訴訟法(修正案)》對強制出庭作證的主體范圍加以限制，近親屬可以拒絕強制出庭，這是刑事立法上對容隱行為的肯定。容隱制度似乎開始回歸。

二、引入容隱制度的必要性

(一)符合我國“寬嚴相濟”的刑事政策

寬嚴相濟的刑事政策是我國現(xiàn)階段貫穿于立法、司法和執(zhí)行的，對整個刑事過程具有指導性的作用和意義的基本政策。其中，“寬”主要體現(xiàn)在非犯罪化，“嚴”主要體現(xiàn)為，應(yīng)該作為犯罪處理的就該定罪處理，不能法外施恩。根據(jù)該政策，對待社會危害性不大的犯罪應(yīng)該采取寬容的方式處理。親屬間的窩藏、包庇等行為，不具有嚴重的社會危害性，主觀惡性小，人身和社會危險性不大，按“寬嚴相濟”的政策來分析，應(yīng)該屬于不作為犯罪處理的行為。

(二)適應(yīng)期待可能性原理

期待可能性，指在行為當時之具體情況下，能夠期待行為人做出適法行為而不實施違法行為。反之則是期待不可能性，可作為違法阻卻事由。親屬間的相互隱瞞犯罪事實，窩藏包庇行為符合期待可能性的原理。一般來說，如果犯罪人受到偵查起訴機關(guān)的追捕和起訴，向親屬求助時，親屬將面臨親情關(guān)系的重大考驗，在此情況下親屬間實施窩藏包庇行為符合一般人的標準。在親屬間，窩藏包庇的人即使知道自己的行為是法律所禁止的，也會選擇去實施。為了維護血肉親情而對抗外來事物是一個普通人最自然，最正常的反應(yīng)。如果刑法刻意追求人們主動舍棄親情去揭發(fā)親屬的罪過，無疑是期待不可能。刑法不能將個別人能做到的舉動作為全社會的普遍性標準來加以規(guī)定。

(三)適應(yīng)刑法謙抑性原理

謙抑，在字面上看乃謙和、抑止的意思。刑法謙抑性原理要求只有在被認為刑罰必不可少時，才能對一個行為作出有罪的評價。這體現(xiàn)的是刑法作為最嚴厲的制裁方式，是法律的最后防線。親屬間的容隱行為是符合刑法謙抑性原理的。首先，親屬間的容隱行為在主觀上來說，沒有犯罪故意，行為人只是出于親情的本能而幫助親人逃避追捕、起訴，不會傷害他人利益。僅僅在客觀上做出了違反法律規(guī)定的行為。我們?nèi)羰且蛟撔袨樵诳陀^上擾亂司法秩序而對其處以刑罰，這就是客觀歸責。其次，與其他犯罪行為相比，親屬容隱行為時人之常情的行為，社會危害性小。根據(jù)刑法第13條但書的規(guī)定，應(yīng)該對社會危害性較小的行為減輕或免于處罰。

(四)適應(yīng)了世界范圍內(nèi)的“非犯罪化”趨勢

自二戰(zhàn)以后，世界主要國家刑事政策開始向“非犯罪化”的方向發(fā)展，許多國家開始反思其刑事立法并進行了相應(yīng)的改革，將一些社會危害性輕微或者沒有被害人的犯罪予以出罪。如德國在1975年取消了決斗、墮胎和通奸等犯罪;“東歐劇變”后很多原蘇聯(lián)加盟國紛紛取消了前蘇聯(lián)舊罪名;歐洲在上世紀末了對非犯罪化進行深入論證的《非犯罪化報告》，為歐洲各國刑事政策的改革作出了指引。直至本世紀，世界范圍內(nèi)的非犯罪化運動任然活躍。由此可以斷定，非犯罪化的趨勢是歷史發(fā)展的必然，是人類社會進步的表現(xiàn)。親屬間的容隱犯罪行為罪行輕微，基本不會對社會和其他個人造成危害，符合非犯罪化的要求，對其做出罪化處理正好適應(yīng)了這一世界趨勢。

(五)民意基礎(chǔ)上的可行性

我國自古傳承的傳統(tǒng)文化和儒家思想，培養(yǎng)了一代又一代的中國人重孝道、重人倫親情的民族精神。自漢朝以來，儒家思想開始滲透刑事法領(lǐng)域，開啟了法律儒家化的歷史進程，“親親相得首匿”便是其中的精髓。尊重和保護親情的容隱制度在民族思想發(fā)展進程中加以積累固話而形成了一種信念，經(jīng)代代相傳，形成了穩(wěn)定的、受大眾接受的法律文化。可以說親情和人倫的觀念已經(jīng)深入民族的內(nèi)心。即使包庇隱匿親屬的犯罪行為會受到現(xiàn)行刑法的制裁，但根深蒂固的親情觀念會使每一位得知子女犯罪行為后的父母做出包庇隱瞞的行為。而且就國內(nèi)的相關(guān)案列來看，民眾總是對那些“大義滅親”的人嗤之以鼻，對那些拒絕對犯罪的親人施以援手的人難以原諒。這說明，經(jīng)過千年來的儒家思想和傳統(tǒng)人倫觀念的熏陶，維護親情的容隱制度有著廣泛的群眾基礎(chǔ)和深厚的民意基礎(chǔ)。

本文作者：沈忱單位：湘潭大學法學院